DOCTORADO EN CIENCIAS JUR

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DOCTORADO EN CIENCIAS JURÍDICAS FILOSOFIA DEL
DERECHO Carlos Alberto Gabriel MAINO - Daniel
Alejandro HERRERA
LEY NATURAL Y DERECHOS HUMANOS Perspectivas
clásica y modernas al problema de la relación
entre moral y derecho.
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• La idea de los compartimentos estancos el
  Titanic y la República de Weimar.

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Austin (John, 1790-1859)
Austin es imperativista. Es la conclusión lógica
de los postulados modernos.
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• Qué es el derecho?
• Un deseo de alguien con poder.
• Así, se ven plasmadas al derecho
• la antropología de Rousseau (el deseo, lo
  espontaneo es lo bueno),
• la moral kantiana (que se separa del derecho,
  caracterizado por al sanción),
• Y todo el escepticismo y el utilitarismo de los
  ingleses.

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• El derecho para Austin son mandatos.
• Mandato un deseo respaldado por una amenaza.

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Y la orden de un bandolero?

• Soberano es el que es obedecido por la mayoría
  por hábito y que no tiene sobre si nadie a quién
  obedecer.

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Objeciones a la teoría

• Hay leyes sin sanción
• La ley vincula a los gobernantes.
• La costumbre obliga y no es un mandato puntual
  de nadie.
• La noción de hábito de obediencia es
  deficitaria cuando asume un nuevo gobernante.
• No hay poderes ilimitados en el Estado moderno
  hay reglas que confieren potestades.

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También Austin es quien plasma en el derecho de
manera sistemática la separación de la moral

• Para Austin una ley es válida si es establecida
  por un soberano.
• Si la ley es puesta, es válida.
• Si existe, es válida.

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• Austin era una persona religiosa creía una ley
  superior a la que la ley humana debía adecuarse.
• Pero si no se adecuaba, igual era válida.
• ? Podemos no estar de acuerdo, pero esa ley es
  ley.
• ? Separación de lo que es y de lo que debería
  ser.

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Kelsen (Hans, 1881-1973)
Estableció un procedimiento formal para emitir
los mandatos. Es un formalista.
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• 1) Purismo
• 2) Ciencia ? De la Naturaleza (Principio de
  causalidad Si A, es B.)
• ? Social (Principio de
  imputación Si A, debe ser B)
• 3) El objeto del derecho es la norma.
• 4) Aislamiento entre la moral y el derecho.
• 5) No existen derechos subjetivos.
• 6) No hay deberes jurídicos.
• 7) No hay persona.

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• 8. Validez formal

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• El justo, el de la naturaleza,
  
• el de Dios, el basado en principios
• morales o antropológicos
• ?
• Cuál es el derecho?
• Qué es el derecho? ? El que está vigente y fue
  hecho
• de acuerdo a un principio formal

iusnaturalismo

Exégesis Austin Kelsen

?
Santiromano Alf Ross (Darwinismo jurídico)
El que rige, el que es eficaz, el que se cumple
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Holmes (Oliver Wendell, Jr., 1841 1935)
The life of the law has not been logic it has
been experience. men make their own laws...
these laws do not flow from some mysterious
omnipresence in the sky, and ... judges are not
independent mouthpieces of the infinite. The
law embodies the story of a nation's development
through many centuries, and it cannot be dealt
with as if it contained only the axioms and
corollaries of a book of mathematics.
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• Principales aportes
• ? The Common Law ? El derecho como
  producto social
• ? The Path of the Law ? El derecho como
  predicción
• ? Restricción judicial

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Ross (Alf, 1899 1979)
Principales características ? Prescinden de los
valores emocionales (v.gr. deber jurídico). ?
El derecho es un hecho social sólo debe prestar
atención a lo que puede comprobar empíricamente.
? Da preminencia a la idea de sistema como un
conjunto de directrices para los jueces. ? La
validez del derecho se reduce a su eficacia. ?
El Derecho vigente es el conjunto de normas o
directrices que probablemente los jueces tomarán
en consideración a la hora de fundamentar sus
decisiones judiciales.
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Incoherencias del iusnaturalismo.

• Con el iusnaturalismo se justificó
• - la propiedad privada y la propiedad colectiva,
• - la esclavitud y la libertad,
• - la monarquía y la república,
• - la suba de los impuestos y la baja de los
  impuestos....
• ... hasta que Alf Ross dijo El iusnaturalismo es
  como una ramera, está disponible para todo el
  mundo.

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Consecuencias del iuspositivismo de pre-guerra.

• ? La separación en compartimentos estancos,
  empirista y liberal, se vio plasmada en Alemania
  en la República de Weimar.
• ? La Constitución fue derogada recién al terminar
  la Segunda Guerra Mundial.
• ? El partido Nacionalsocialista se presentó
  siempre como defensor del Estado de derecho y
  de llevar adelante una política de legalidad.
• ? La separación estanca entre moral y derecho
  hizo hundir el modelo liberal decimonónico bajo
  los totalitarismos del siglo XX.
• Evidentemente, el derecho debía hacer un aporte
  mejor a la nueva era que se estaba gestando

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(No Transcript)