Casi di esenzione dall

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Casi di esenzione dallapplicazione della
disciplina dellOPA obbligatoria
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a) introducendo deroghe nelle norme
nazionali b) conferendo alle autorità di
vigilanza la facoltà di derogare sulla base di
b1) circostanze specifiche di
interesse nazionale b2) altre
circostanze sorrette da motivazioni espresse
dalle autorità
DIRETTIVA OPA Art 4, c 5 la disciplina
comunitaria permette agli stati membri di
derogare la normativa in materia di offerte
pubbliche di acquisto
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• Italia

• Decretto di recepimento della direttiva OPA
• Ha seguito lipotesi a,
• La normativa primaria ha predisposto
  allart 106, c 5 TUF, casi specifici al
  configurarsi dei quali non è prevista
  lapplicazione della disciplina opa
• In presenza di uno più soci che detengono il
  controllo
• Nellambito di salvataggio di società in crisi
• Nellambito di operazioni infragruppo
• Per cause dipendenti dalla volontà
• Per operazion di carattere temporaneo
• Per operazioni di fusioni e scissione
• Per operazioni a titolo gratuito
• Condizione Tali esenzione è possibile senza
  lintervento della Consob al riguardo solo se
  sussistano i presupposti individuati dal
  combinato disposto del art. 106, c.5 del TUF e
  delle norme regolamentari della Consob.
• Scopo limitare la discrezionalità delle
  autorità nella previsione di casi di esenzione
• Novità linserimento della circostanza
  configurabile nel caso di esenzione prevista in
  relazione allacquisto a titolo gratuito

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• Ha anche seguito lipotesi b2 (art. 106, comma
  5 TUF)
• Si riconosce alla Consob di esentare dalla
  disciplina OPA , con provvedimento motivato, casi
  riconducibili per identità di ratio alle
  fattispecie individuate in via generale dal
  legislatore primario, anche se non espressamente
  previsti dal regolamento approvato.
• Casi nella pratica ricondotti dalla Consob
  legati a situazioni di
• - salvataggio di società in crisi
• - acquisti temporanei

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Operazioni dirette al salvataggio di società in
crisi Discipline estere

• Regno Unito
• Ha seguito lipotesi b1) conferendo alle
  autorità di vigilanza la facoltà di derogare
  sulla base di circostanze specifiche di interesse
  nazionale
• Il Panel può rinunciare a pretendere lOPA nel
  caso in cui
• La società è in grave crisi finanziarie
• qualora lunica soluzione sia rappresentata dalla
  emissione di nuovi titoli senza
• lapprovazione degli indipendent shareholder
• acquisto di azione da parte di altri soci
• Lesenzione è possibile se
• Lapprovazione assembleare è presa il prima
  possibile
• Sono previste tutte le tutele atte a soddisfare
  gli indipendent shareholder
• N.B.
• La mancata osservanza di tali previsioni comporta
  lapplicazione della disciplina OPA.
• Non sono inoltre considerate applicabili le
  esenzioni qualora la grave crisi sia
  riconducibile esclusivamente alla situazione
  dellazionario di maggioranza.

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• Francia
• Ha seguito lipotesi b1)
• LAMF può concedere unesenzione dallobbligo di
  OPA in caso di
• sottoscrizione di aumento di capitale sottoposta
  allapproviazione dellassemblea
• crisi finanziaria
• ripartizione del capitale sociale e dei diritti
  di voto
• Spagna
• Ha seguito lipotesi b1)
• La Comisiòn Nacional del Mercado de Valores può
  concedere lesenzione dallobbligo di OPA nei
  casi previsti dalla legge
• Germania
• Ha seguito lipotesi b1)
• La Bafin può concedere una deroga dallobbligo
  di OPA nel caso in cui
• il controllo è stato acquisito in connessione
  della riabilitazione finanziaria della società
  Target

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• Italia

• Rientra nellipotesi a)
• Lesenzione è prevista dalla disposizione art.
  106, comma 5 TUF
• Presupposti
• grave crisi finanziaria
• superamento della soglia pari al 30 dovuto ad
  un aumento di capitale attuato
  mediante sottoscrizione
• previsione di un piano di ristrutturazione
• Il 2ndo comma lett b dellart.49 prevede
  lobbligo di comunicazione del piano di
  ristrutturazione alla Consob e al mercato.
• La prassi applicativa ha dimostrato la
  necessità di rendere più chiari i presupposti che
  permettono ai soggetti di utilizzare e chiedere
  lapplicazione dellesenzione.
• Gli aspetti più critici hanno riguardato il
  requisito della presenza del c.d. piano di
  ristrutturazione perchè
• In molti casi però si tratta più di crisi
  industriali che finanziarie, per le quali non è
  prevvisto un piano di ristrutturazione del debito
• il piano di ristrutturazione potrebbe essere poi
  condizionato dalla volontà di uno o più creditori
• Problemi sul piano interpretativo

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• Sulla base di tali aspetti critici si è ritenuto
  opportuno modificare lart. 49 prevedendo due
  ipotesi di esenzione
• In caso di crisi oggettiva (fattispecie previste
  dalla norma) lesenzione sarà applicabile in caso
  di
• - ricapitalizzazione
• - altro intervento di rafforzamento
  patrimoniale
• 2) Per le altre ipotesi non previste dalla norma,
  lesenzione sarà applicata
• - qualora loperazione abbia ricevuto il
  voto favorevole della maggioranza dei soci non
  interessati
• Ampliamento dellapplicabilità dellesenzione
  per operazioni di salvataggio di società in crisi
• Eliminando la condizione della presenza di un
  piano di ristrutturazione del debito
• Eliminando la condizione del superamento della
  soglia rilevante tramite sottoscrizione di un
  aumento di capitale
• Rimettere la valutazione della scelta di
  rinuncia allexit agli stessi soggetti
  interessati
• lesclusione della necessaria presentazione di
  un documento relativo a un piano di
  ristrutturazione da comunicare alla Consob da
  parte dellacquirente esente

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• Superamento per operazioni di carattere
  temporaneo
• Disciplina estera
• Regno Unito
• Ha seguito lipotesi b1)
• Potere del Panel di applicare lesenzione nel
  caso in cui
• vi sia superamento delle soglie dovuto ad errore
  (City code)
• MA se queste azioni sono cedute a terzi
  indipendenti riducendo la partecipazione al di
  sotto del 30 entro un limitato periodo di tempo
• Francia
• Ha seguito lipotesi b)
• LAMF può autorizzare tale superamento
  temporaneo, per non più del 3, di un 1/3 del
  capitale o dei diritti di voto per un periodo non
  superiore a 6 mesi
• N.B. i soggetti che detengono una quota eccedente
  di capitale sono tenuti a non esercitare i
  relativi diritti di voto.
• Germania
• Ha seguito lipotesi b)
• La Bafin ha il potere di applicare lesenzione
• quando lacquisizione del controllo della
  quotata non sia stata intenzionale
• condizione Necessaria riduzione della
  partecipazione al di sotto del 30

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• Italia
• Ha seguito lipotesi a)
• Art. 106, comma 5 lett. d) TUF attuata con
  lart. 49, comma 1, lett. e) Reg. emmitenti che
  prevede una deroga dallobbligo di OPA nel caso
  in cui
• La soglia del 30 è superata per non più del 3
• Lacquirente si impegna - a cedere le azioni
  in eccedenza entro 12 mesi
• - a non esercitare i relativi
  diritti di voto
• comma 2, lett. c) qualora lacquirente non
  osservi lobbligo di alienazione
• Sarà tenuto a promuovere lofferta al prezzo più
  alto
• Però, la crisi degli ultimi anni ha
  evidenziato lacune, in quanto la soglia è
  facilmente superabile nellambito di operazioni
  di ricapitalizzazione. In base a tali
  osservazioni si è ritenuto necessario
• Attribuire alla Consob il potere di emanare
  provedimenti motivati che ammettano la
  possibilità di superare la soglia prevista dalla
  normativa per un periodo pari a 12 mesi durante i
  quali il detentore della quota eccedente si
  impegni a non esercitare il diritto di voto
  relativo alle succitate quote e cedere le stesse.
  Ipotesi b2)
• N.B. La prassi ha dimostrato lapplicazione
  della ratio dellesenzione per operazioni di
  carattere temporaneo anche in riferimento ad
  operazioni che determinano il superamento di
  soglie rilevanti al fine dellOPA da
  consolidamento non finalizzate al rafforzamento
  del controllo.

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• Superamento per operazioni di fusione o di
  scissione
• Disciplina estera
• Regno Unito
• Ha seguito lipotesi b)
• Potere del Panel di concedere lesenzione
  dallobbligo di OPA nei casi in cui
• loperazione di emissione di nuove azione o
  strumenti finanziari siano approvati
  dallassemblea con voto favorevole di maggioranza
  dei c.d. Whitewash
• N.B. 1) Non vi è una disciplina espressa !!!
• 2) i dettagli delloperazione devono
  essere previsti nel circular che deve essere
  sottoposto allesame dal Panel
• 3) lesenzione sarà revocata qualora
  tra la data di pubblicazione del circular e la
  data dellassemblea vi sia unacquisizione di
  interest in shares.
• Francia
• Ha seguito lipotesi b)
• Potere dellAMF di prevedere i casi di esenzione
  
• posta previa approvazione assembleare
• In caso di accordo tra azionisti che agiscono in
  azione di concerto
• Spagna
• Ha seguito lipotesi b)
• Esenzione prevista dalla Comisiòn Nacional del
  Mercado de Valores in casi di superamento dovuto
  alla fusione se
• Gli azionisti che dovrebbero promuovere lOPA non
  abbiano votato per la fusione
• Purchè la fusione non sia volta allacquisizione
  del controllo

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• Italia
• Ha seguito lipotesi b)
• Lart. 106, comma 5, del TUF attuato del art. 49
  comma 1, lett f) Reg. Emittenti
• Potere alla Consob di individuare i casi di
  esenzione dallobbligo di OPA nelle ipotesi di
  operazione di fusione o scissioni
• approvate con delibera assembleare delle società
  quotata nella quale è superata la soglia
  rilevante per lOPA
• in base ad effettive e motivate esigenze
  industriali.
• N.B. la prassi ha evidenziato la quasi sempre
  motivazione delle fusione o scissione con delle
  esigenze industriali, al riguardo è stato
  proposto che loperazione sia approvata
  dallassemblea anche con il voto favorevole della
  maggioranza degli independent shareholders
  presenti in assemblea.
• Obiettivo coinvolgimento di coloro che
  potrebbero potenzialmente essere danneggiati
  della rinuncia allexit

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• Acquisti a titoli gratuito
• Discipline estere
• Francia
• Ha seguito lipotesi b1)
• LAMF può accordare unesenzione dallobbligo di
  OPA nei casi di
• Trasferimento a titolo gratuito tra persone
  fisiche
• Distribution dactifs da parte di una persona
  giuridica in proporzione ai diritti spettanti ai
  relativi soci
• Germania
• Ha seguito lipotesi b1)
• La Bafin può concedere un esenzione dallobbligo
  di OPA nei casi in cui il controllo della target
  sia stato acquistato a seguito di trasferimento
  mortis causa o di donazione
• N.B. lesenzione può scattare solo quando non
  sono coinvolti i soggetti indicati nella sezione
  36 del WpÜG
• Regno Unito
• Ha seguito lipotesi b1)
• Potere di consultazione del Panel nei casi in
  cui un soggetto riceva a titolo gratuito azioni o
  interest in shares che comportino il superamento
  della soglia rilevante
• Italia
• Ha seguito lipotesi a)
• Deroga prevista dalla legge qualora il
  superamento della soglia sia determinato da
  acquisti a titolo gratuito.