Pratici e professori: avvocati e giudici

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Pratici e professori avvocati e giudici
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I giuristi del mos italicus

• Contrapposizione polemica nel Cinquecento tra
  mos italicus e mos gallicus
• Ma mos gallicus non è ignorato (es.Marco Mantua
  Benavides), pure se incontrerà maggiore
  diffusione in Italia nei secoli successivi
• Alberico Gentili difende il mos italicus nei De
  iuris interpretibus dialogi sex
• Orientamento fortemente pratico espresso
  soprattutto nel genere, largamente diffuso, dei
  Consilia, e nei Tractatus dedicati alla
  trattazione puntuale di temi di diritto pubblico
  e privato, con taglio soprattutto pratico ma, a
  volte, anche più teorico

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I giuristi del mos italicus e i trattati

• Il veronese Bartolomeo Cipolla (420-1475), autore
  di Cautelae e di un celeberrimo trattato De
  servitutibus , oltre che di 80 Consilia
  criminalia
• Il venosino Roberto Maranta (1476-1534/1535),
  autore di un De ordine iudiciorum e di uno
  Speculum aureum, et lumen Advocatorum

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I giuristi del mos italicus e i trattati

• Francesco Mantica (1534-1614), autore del
  trattato De coniecturis ultimarum voluntatum,
• Il lombardo Jacopo Menochio (1532-1607),
  professore a Pavia e Padova, autore di una
  raccolta monumentale di Consilia, ma anche di
  trattati citatissimi De arbitrariis iudicum
  quaestionibus, De recuperanda, adipiscenda et
  retinenda possessione, De praesumptionibus
• I Tractatus universi iuris (Venezia 1584)
  raccolgono alcuni noti trattati a mo di silloge
  riassuntiva della tradizione trattatistica
  accumulatasi sin a quel momento

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I trattatisti

• Fuori dItalia, anche con influenza percepibile
  di una diversa metodologia
• André Tiraqueau, autore di De legibus
  connubialibus, De nobilitate et iure
  primogeniorum, Commentarii in L. Si vnquam. C. de
  reuoc. donat ecc.
• Pierre Rebuffi (consiliator), autore di De
  decimis, de congrua portione , De alienatione
  rerum ecclesiasticarum ecc.
• Charles Dumoulin, autore di un celebrato
  Commentaire alla Coutume di Parigi (1510), base
  della seconda redazione della Coutume di Parigi
  (1580)
• Jean Bodin, importante teorico dellassolutismo,
  autore dei celebri Les six livres de la
  République

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Il diritto penale nellItalia del 500

• Egidio Bossi (14??-1546), senatore milanese,
  autore dei Tractatus varii, esposizione
  complessiva a taglio pratico del diritto e della
  procedura penale e redattore riconosciuto di
  parte delle Novae Constitutiones Mediolani (1542)
• Giulio Claro (1525-1575), autore delle Receptae
  sententiae (il Liber quintus sententiarum
  contiene una trattazione a taglio pratico di
  diritto e procedura penale).

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Il diritto penale nellItalia del 500/600

• Tiberio Deciani (1509-1582), autore del Tractatus
  criminalis, alquanto influenzato dal metodo
  umanistico
• Prospero Farinaccio (1544-1618), autore della
  Praxis et theorica criminalis, opera
  enciclopedica di diritto e procedura penale.
• Si delinea una teoria generale del diritto
  penale (soprattutto ad opera di Deciani) che va
  assumendo carattere scientifico

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Il diritto penale

• Fuori dItalia
• Nel Cinquecento
• Il belga Joos de Damhouder (Philippe de Wielant),
  autore della Praxis rerum criminalium
• Lo spagnolo Diego Covarrubias nelle sue opere
  teoriche e pratiche dedicate al sistema del
  diritto coevo (Variae resolutiones e Practicarum
  quaestionum liber unicus )

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Il diritto penale

• Nel Seicento
• I tedeschi Benedikt Carpzov, esperto giudice
  sassone, e Anton Matthes, autore del De
  criminibus
• Sono tutti autori di fama europea, largamente
  citati al di fuori dei confini dei loro Stati

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Il diritto commerciale

• Diritto di categoria (quella dei mercanti),
  sviluppato grazie alle consuetudini commerciali,
  si sviluppa in forma trattatistica soprattutto a
  partire dal Cinquecento si applica ai rapporti
  in cui una delle parti appartenga alla categoria
  (sia iscritto alla Corporazione dei mercanti)
• Diritto tendenzialmente privo di formalità per
  soddisfare le esigenze di celerità del commercio,
  a cui si accompagna una giurisdizione speciale
  mercantile
• Pedro de Santarem , De assecurationibus
• Benvenuto Stracca (1509-1578), De mercatura seu
  mercatore (1553)

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Il diritto commerciale

• Sigismondo Scaccia, De commerciis et cambio
  (1619)
• Ansaldo Ansaldi (1651-1719), celebre giurista
  fiorentino, ricoprì alte cariche alla corte
  pontificia e fu uditore di Sacra Rota nel 1689
  compose il Discursus de commercio et mercatura
  che gli garantì fama in tutta Europa ed una
  raccolta di Decisioni della Rota Romana coram
• Dopo le ordonnances di Luigi XIV del 1673 e 1681
  si sviluppa anche in Francia una dottrina
  commercialistica valida

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La scuola di Salamanca

• Le conquiste spagnole e portoghesi nel Nuovo
  Mondo furono gravide di conseguenze sul versante
  del diritto si trattava di configurare in
  termini moralmente accettabili i rapporti tra
  governanti e governati (gli Amerindi) e di
  fissare un diritto coloniale
• Nel Cinquecento lo Studium di Salamanca diviene
  università deccellenza per opera di un gruppo di
  professori teologi- giuristi, per lo più o
  domenicani o gesuiti, che, teologi, scelsero di
  conferire centralità ad alcuni delicati profili
  della materia giuridica (giustizia, legge,
  diritto naturale e divino, status personali,
  poteri del principe, proprietà, successioni,
  contratti e usura)

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La scuola di Salamanca

• Il domenicano Francisco Vitoria (1483?-1546),
  autore di Comentarios a la Secunda secundae de
  Santo Tomas , di un De indis recenter inventis e
  di un De jure belli Hispanorum in barbaros
• Il domenicano Bartolomé de las Casas (1474-1566),
  difensore della libertà degli Indios, autore di
  un Breve resumen del descubrimiento y destruicion
  de las Indias e di un Plan para la reformacion
  de las Indias

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La scuola di Salamanca

• Il domenicano Domingo De Soto (1494-1560), autore
  di trattati De iustitia et iure e De legibus
• Il gesuita Luis de Molina (1535-1600), autore di
  un trattato De iustitia et iure
• Francisco Suarez (1548-1617), , autore di un
  imponente trattato De legibus, volto a
  giustificare le istituzioni e le norme del
  diritto naturale alla luce della ragione, non
  solo della rivelazione

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La scuola elegante olandese

• LUniversità di Leida, fondata nel 1575, diventa
  un centro di irradiazione della cultura giuridica
  europea più innovativa le vicende storiche,
  contrassegnate dalla ottenuta libertà dal dominio
  spagnolo, lintensa vitalità religiosa aperta
  agli influssi calvinisti e al cattolicesimo di
  impronta umanistica, concorrono a creare le
  condizioni per conferire alla civiltà fiamminga
  caratteri di grande splendore
• Si sviluppa un orientamento che congiunge
  linsegnamento dei culti (Doneau aveva insegnato
  a Leida) e lattenzione alla pratica, pure se
  della scuola culta appare più seguito lindirizzo
  storico-filologico

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La scuola elegante olandese

• Il congiungimento delle due tendenze dà luogo
  alla c.d. giurisprudenza elegante, con ciò
  sottolineando lo stile preciso e conciso delle
  opere della scuola, prive della prolissità
  caratteristica della pubblicistica di diritto
  comune
• Hugo Grozio, autore di una celebrata Introduzione
  alla giurisprudenza olandese (1620), nella quale
  dimostra le sue capacità interpretative,
  applicate alle fonti romane e al diritto locale
  olandese

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La scuola elegante olandese

• Gerard Noodt (1647-1725), professore a Nimega e a
  Leida, dotato di grandi capacità interpretative
  storico-filologiche, autore di un Commentarium in
  D. Justiniani, serenissmi principis, libros 27
  Digestorum sive Pandectarum, juris enucleati ex
  omni vetere jure collecti.
• Ulrik Huber (1636-1694), giudice e professore,
  autore delle Praelectionum juris civilis tomi
  tres, di Eunomia romana, sive censura censurae
  juris justinianaei ecc.
• Anton Schulting (1659-1734), esperto umanista,
  autore di Jurisprudentia vetus ante-justinianea
  ex recensione et cum notis

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Usus modernus pandectarum

• Arnold Vinnen scrive un commentario In quattuor
  libros Institutionum (1642) lindirizzo culto,
  applicato sulla sistematica delle Istituzioni, si
  combina con lattenzione per il diritto locale
  anche consuetudinario e la prassi giudiziaria
• Johann Voet scrive un commentario alle Pandette
  coniugando il dato storico-filologico con il dato
  pratico

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Usus modernus pandectarum

• Il tedesco Samuel Stryk (1640-1710) diffonde un
  metodo che dalla sua opera Usus modernus
  Pandectarum prenderà appunto il nome di Usus
  modernus Pandectarum
• L Usus modernnus Pandectarum coniuga il testo
  giustinianeo con le necessità della pratica

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Giambattista De Luca (1613-1683)

• Il cardinale Giambattista De Luca (1613-1683) è
  considerato il più grande giurista del Seicento
  italiano
• Autore del Theatrum veritatis et iustitiae,
  raccolta di tutti i suoi Discursus intorno alle
  più importanti questioni pratiche dellepoca,
  estremamente documentato e attento alle diverse
  fonti del sistema del tardo diritto comune
• Ne fa anche una sintesi ne Il dottor volgare, in
  italiano, che avrà una significativa diffusione

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Ruolo della dottrina e stampa giuridica

• Il diritto romano si rivela strumento duttile e
  polivalente il suo impiego è largo e diffuso
• La dottrina, necessaria ad una sua
  interpretazione, si pone come fonte del diritto
  (concezione del diritto comune come diritto
  giurisprudenziale)
• Nellattività difensiva il ricorso alle opinioni
  dottrinali si fa frequentissimo si pone quindi
  il problema di distinguere nella confusione
  dottrinale quella più accreditata, da indicare
  al giudice.

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Ruolo della dottrina e stampa giuridica

• La confusione dottrinale è attestata e dilatata
  dalla diffusione della stampa 2000 titoli di
  opere giuridiche sono già scelti e pubblicati tra
  gli incunaboli (400)
• Nel 500 il fenomeno si estende grazie alla
  fortuna del mercato librario e dei grandi
  centri editoriali il libro, di minor costo
  rispetto al passato, è reso più accessibile

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Communis opinio doctorum

• La confusione dottrinale, generata dalla
  moltitudine di opinioni differenti espresse dai
  diversi giuristi contribuisce a dilatare la
  discrezionalità dei giudici (arbitrium), a spese
  della certezza del diritto
• Si origina la consuetudine già nel Trecento di
  verificare se su un punto di diritto esistesse
  una coincidenza di opinioni delle massime
  autorità dottrinali, con la tendenza a
  considerare determinante tale coincidenza
  (Communis opinio).
• A fine Trecento Baldo considera temerario per il
  giudice recedere ab opinione communi il
  Consilium pro veritate destinato al giudice deve
  esprimere la Communis opinio, non lopinione
  personale del giurista (Communis opinio in
  consulendo)

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Communis opinio doctorum

• Se il giudice segue la Communis opinio doctorum,
  va esente da responsabilità al momento del
  sindacato sulla sua attività
• La Communis opinio doctorum si regge sulla
  maggioranza di numero e sullautorità dei
  giuristi aderenti allorientamento considerato
• La Communis opinio doctorum è osservata nella
  prassi pro lege dove legge o consuetudine mancano
  
• Strumento endogiurisprudenziale (Lombardi) di
  certezza del diritto, di autolimitazione della
  dottrina-giurisprudenza
• La Communis opinio doctorum segna un momento di
  massima giurisprudenzializzazione del sistema di
  diritto comune

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Professioni legali la formazione e laccesso

• Il canale privilegiato di formazione è
  luniversità, dove si studiano i testi romani
• In seguito il titolo dottorale è rilasciato anche
  da collegi professionali presso i quali si
  attivano corsi di diritto
• Requisiti di accesso ai collegi professionali
  cittadinanza e nobiltà (Milano)

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Avvocati, procuratori e causidici

• Organizzazione delle professioni legali nellarea
  italiana su più livelli
• Al vertice i Collegi dei giureconsulti, del
  patriziato, con funzioni di natura giudiziaria,
  di consulenza, di difesa
• Avvocati, laureati, abilitati alla difesa
• Operatori di minor rango, spesso chiamati
  causidici, spesso chiamati procuratori, con
  funzioni di rappresentanza processuale,
  fattisti
• Larticolazione delle funzioni è agevolmente
  reperibile nelle altre aree europee

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La giurisprudenza Corti Sovrane e Rote

• La giurisprudenza assume negli ordinamenti
  europei delletà moderna un ruolo di grande
  rilievo
• In Italia si devono ricordare
• Rota Romana, autorevolissimo Tribunale della
  Cristianità composto da 12 giudici di varia
  nazionalità rappresentanti dei diversi paesi
  cattolici (1472)
• Rota fiorentina
• Rota senese
• Sacro Real Consiglio (Regno di Napoli)
• Senati di Piemonte e di Savoia, poi di Pinerolo e
  Casale (Regno Sabaudo)
• Senato di Milano (Ducato di Milano)

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Corti Sovrane e Rote

• In Europa
• In Francia una rete di Parlements, sui quali
  emerge il Parlamento di Parigi
• In Germania il Reichshofrat e il
  Reichskammergericht (1495), Tribunale Camerale
  dellImpero, composto da 16 giudici (dapprima 8
  nobili e 8 dottori, poi 16 dottori),
  obbligati a giudicare secondo il diritto comune
  
• Nellarea dei Paesi Bassi il Gran Consiglio di
  Malines (1475) e la Corte superiore di Olanda
  (tardo 500)

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Giudici, competenze e procedure delle Corti

• Stato giurisdizionale accentramento e
  dilatazione dei poteri sovrani assolutistici si
  realizza anche tramite giurisdizioni regie
  espresse al massimo livello dalle Corti sovrane
  (Grandi Tribunali)
• le Corti sovrane esercitano funzioni
  legislative (enregistrement, interinazione,
  arrêts de règlement )
• ma soprattutto giudiziarie
• Giudizio di regola di ultima istanza (talora, in
  determinate controversie, come in materia di
  questioni nobiliari, anche di prima istanza) , ma
  frequente anche lavocazione

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Giudici, competenze e procedure delle Corti

• Accesso selezionato, spesso cetuale, talora
  tramite acquisto inter vivos o mortis causa
  (es. Parlements)
• Nomina di regola a vita
• Modi di procedere vari, fondati sul sistema delle
  prove legali (regole probatorie predeterminate)
• Rota Romana schema di decisio sulla base dei
  dubia oggetto di voto dei singoli uditori, indi,
  sottoposto il testo della decisio alle parti,
  segue la sentenza definitiva
• Discrezionalità talora elevatissima ( a Milano
  Senatus tamquam Deus)

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Raccolte di decisioni

• Numerose raccolte di decisioni della Rota romana
• Raccolte di decisioni del Parlement di Parigi
  attraverso i secoli dal Duecento in poi
• Raccolte di decisioni del Sacro Real Consiglio
  napoletano (a cura di Matteo dAfflitto, Vincenzo
  de Franchis)
• La giurisprudenza delle Corti supreme svolge un
  ruolo parzialmente unificante per il diritto
  interno di ciascun ordinamento
• Si formano anche gli usus fori europei, con
  effetto di tendenziale unificazione del diritto
  transnazionale