Convegno:

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Modello di organizzazione, gestione e
controllo ex D.Lgs. 231/2001Reati societari
(art.25-ter)
D. Lgs. 231/2001da novità normativa a strumento
gestionale Torino, 25 marzo 2010 Torino Incontra
Dott.ssa Patrizia Marchetti
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Particolarità dellart. 25-ter del D.Lgs 231/2001

• Lart. 25-ter presenta una peculiarità rispetto
  alle altre norme di parte speciale in quanto il
  Legislatore non si è limitato a collegare le
  sanzioni edittali agli illeciti societari di
  riferimento, bensì ha ridisegnato i criteri di
  imputazione soggettiva ed oggettiva fissati nella
  parte generale dallart. 5 del D.Lgs 231/2001
  come segue
• Art. 25-ter Reati societari
• In relazione ai reati in materia societaria
  previsti dal codice civile, se commessi
  nell'interesse della società, da amministratori,
  direttori generali o liquidatori o da persone
  sottoposte alla loro vigilanza, qualora il fatto
  non si fosse realizzato se essi avessero vigilato
  in conformità degli obblighi inerenti alla loro
  carica, si applicano le seguenti sanzioni
  pecuniarie

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Particolarità dellart. 25-ter del D.Lgs 231/2001

• Criteri di imputazione soggettiva
• Lesplicita individuazione dei soggetti attivi
  dellart. 25-ter è riduttiva rispetto ai soggetti
  individuati dallart. 5 del D.Lgs 231/2001.
• Criteri di imputazione oggettiva
• Sul piano dellimputazione oggettiva lart.
  25-ter circoscrive la responsabilità della
  società al reato commesso nellinteresse della
  società mentre lart. 5 del D.Lgs 231/2001,
  norma generale, ha come riferimento linteresse o
  il vantaggio.
• Profilo sanzionatorio
• Sotto il profilo sanzionatorio lart. 25-ter
  stabilisce esclusivamente sanzioni di tipo
  pecuniario in capo allente e non prevede
  sanzioni interdittive.

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I reati presupposto false comunicazioni sociali
(2621 cc) e false comunicazioni sociali in danno
dei soci o dei creditori (2622 cc)

• Art. 25 ter co. 1
• per la contravvenzione di false comunicazioni
  sociali, prevista dall'articolo 2621 del codice
  civile, la sanzione pecuniaria da duecento a
  trecento quote
• per il delitto di false comunicazioni sociali in
  danno dei soci o dei creditori, previsto
  dall'articolo 2622, primo comma, del codice
  civile, la sanzione pecuniaria da trecento a
  seicentosessanta quote
• per il delitto di false comunicazioni sociali in
  danno dei soci o dei creditori, previsto
  dall'articolo 2622, terzo comma, del codice
  civile, la sanzione pecuniaria da quattrocento a
  ottocento quote

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I reati presupposto false comunicazioni sociali
(2621 cc) e false comunicazioni sociali in danno
dei soci o dei creditori (2622 cc)

• Questi reati si realizzano tramite
• lesposizione nei bilanci, nelle relazioni o
  nelle altre comunicazioni sociali previste dalla
  legge, dirette ai soci ai creditori o al
  pubblico, di fatti materiali non rispondenti al
  vero, idonei ad indurre in errore i destinatari
  della situazione economica, patrimoniale o
  finanziaria della Società o del Gruppo al quale
  essa appartiene
• lomissione di informazioni sulla situazione
  medesima la cui comunicazione è imposta dalla
  legge
• lintenzione di ingannare i soci, i creditori o
  il pubblico, o il fine di conseguire un ingiusto
  profitto
• un danno patrimoniale ai soci o ai creditori, nel
  reato di cui allart. 2622 c.c.

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I reati presupposto falsità nelle relazioni o
nelle comunicazioni della società di revisione

• Art. 25 ter co. 1
• f) per la contravvenzione di falsità nelle
  relazioni o nelle comunicazioni delle società di
  revisione, prevista dall'articolo 2624, primo
  comma, del codice civile, la sanzione pecuniaria
  da duecento a duecentosessanta quote
• g) per il delitto di falsità nelle relazioni o
  nelle comunicazioni delle società di revisione,
  previsto dall'articolo 2624, secondo comma, del
  codice civile, la sanzione pecuniaria da
  quattrocento a ottocento quote
• Il reato consiste in false attestazioni od
  occultamento di informazioni, da parte dei
  responsabili della revisione, concernenti la
  situazione economica, patrimoniale o finanziaria
  della Società, al fine di conseguire per sé o per
  altri un ingiusto profitto.

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I reati presupposto impedito controllo

• Art. 25 ter co. 1
• h) per il delitto di impedito controllo, previsto
  dall'articolo 2625, secondo comma, del codice
  civile, la sanzione pecuniaria da duecento a
  trecentosessanta quote
• Il reato si verifica nellipotesi in cui gli
  amministratori impediscano od ostacolino,
  mediante occultamento di documenti o altri idonei
  artifici, lo svolgimento delle attività di
  controllo o di revisione legalmente attribuite ai
  soci, ad altri organi societari, ovvero alle
  società di revisione.

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I reati presupposto formazione fittizia del
capitale

• Art. 25 ter co. 1
• per il delitto di formazione fittizia del
  capitale, previsto dall'articolo 2632 del codice
  civile, la sanzione pecuniaria da duecento a
  trecentosessanta quote
• La formazione fittizia del capitale può essere
  realizzata con tre specifiche condotte
• attribuzione di azioni o quote in misura
  complessivamente superiore all'ammontare del
  capitale sociale
• sottoscrizione reciproca di azioni o quote
• sopravvalutazione rilevante dei conferimenti di
  beni in natura o crediti ovvero del patrimonio
  della società in caso di trasformazione

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I reati presupposto indebita restituzione di
conferimenti

• Art. 25 ter co. 1
• l) per il delitto di indebita restituzione dei
  conferimenti, previsto dall'articolo 2626 del
  codice civile, la sanzione pecuniaria da duecento
  a trecentosessanta quote
• Il reato consiste nella restituzione dei
  conferimenti ai soci o la liberazione degli
  stessi dallobbligo di eseguirli
• in mancanza di una delibera di riduzione del
  capitale sociale regolata dagli artt. 2306 e 2445
  c.c.,
• in caso di operazioni di recesso o di esclusione
  del socio condotte al di fuori delle procedure
  normativamente previste
• in caso di riduzione del capitale sociale
  mediante riscatto e annullamento di azioni
  proprie con mancato rispetto della procedura
  dettata dallart. 2445 c.c.

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I reati presupposto illegale ripartizione degli
utili e delle riserve

• Art. 25 ter co. 1
• m) per la contravvenzione di illegale
  ripartizione degli utili e delle riserve,
  prevista dall'articolo 2627 del codice civile, la
  sanzione pecuniaria da duecento a
  duecentosessanta quote
• Il reato consiste nella ripartizione di utili o
  acconti sugli utili non effettivamente conseguiti
  o destinati per legge a riserva, ovvero nella
  ripartizione di riserve, anche non costituite con
  utili, che non possono per legge essere
  distribuite.
• Avendo il reato natura contravvenzionale è
  punibile anche a titolo di colpa (errore,
  negligenza, imperizia)

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I reati presupposto illecite operazioni sulle
azioni o quote sociali o della società
controllante

• Art. 25 ter co. 1
• n) per il delitto di illecite operazioni sulle
  azioni o quote sociali o della società
  controllante, previsto dall'articolo 2628 del
  codice civile, la sanzione pecuniaria da duecento
  a trecentosessanta quote
• La norma in esame sanziona le condotte di
  acquisto o sottoscrizione di azioni o quote
  proprie, e quelle relative allacquisto o
  sottoscrizione delle azioni o quote della società
  controllante, se poste in essere fuori dei casi
  consentiti dalla legge e se determinano una
  lesione del capitale sociale e delle riserve non
  distribuibili per legge.

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I reati presupposto operazioni in pregiudizio
dei creditori, indebita ripartizione dei beni
sociali da parte dei liquidatori

• Art. 25 ter co. 1
• o) per il delitto di operazioni in pregiudizio
  dei creditori, previsto dall'articolo 2629 del
  codice civile, la sanzione pecuniaria da trecento
  a seicentosessanta quote
• Il reato consiste nel pregiudizio delle ragioni
  creditorie derivante dalla diminuzione del
  patrimonio sociale a seguito di una operazione di
  riduzione del capitale, di fusione o di
  scissione.
• p) per il delitto di indebita ripartizione dei
  beni sociali da parte dei liquidatori, previsto
  dall'articolo 2633 del codice civile, la sanzione
  pecuniaria da trecento a seicentosessanta quote
• Reato proprio dei liquidatori che eseguono una
  ripartizione dei beni sociali ai soci prima del
  pagamento dei creditori o dellaccantonamento
  delle somme necessarie a soddisfarli.

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I reati presupposto illecita influenza
sullassemblea

• Art. 25 ter co. 1
• q) per il delitto di illecita influenza
  sull'assemblea, previsto dall'articolo 2636 del
  codice civile, la sanzione pecuniaria da trecento
  a seicentosessanta quote
• Il reato consiste nel compimento di atti
  simulati o fraudolenti che incidano sulla
  formazione della maggioranza assembleare
  alterando il risultato della deliberazione.
• Non assumono alcun rilievo le condotte meramente
  omissive, come il mancato esercizio del diritto
  di voto o il mancato intervento in assemblea, pur
  se influenti sulla formazione della maggioranza.

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I reati presupposto aggiotaggio ed omessa
comunicazione del conflitto di interessi

• Art. 25 ter co. 1
• r) per il delitto di aggiotaggio, previsto
  dall'articolo 2637 del codice civile e per il
  delitto di omessa comunicazione del conflitto
  d'interessi previsto dall'articolo 2629-bis del
  codice civile, la sanzione pecuniaria da
  quattrocento a mille quote
• Il reato di aggiotaggio è composto
  dallaggiotaggio societario, che indica la
  manovra tendente a provocare artificiosamente
  movimenti del valore di titoli, e
  dallaggiotaggio bancario affidamento che il
  pubblico ripone nella stabilità patrimoniale di
  banche o di gruppi bancari.
• Il reato di omessa comunicazione del conflitto di
  interessi è strutturato mediante il rinvio alla
  disposizione dellart. 2391, 1 co, c.c.
  contenente la disciplina dellinteresse
  dellamministratore in una determinata operazione
  societaria. Il reato è circoscritto agli
  amministratori di società con titoli quotati, o
  aperte.

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I reati presupposto ostacolo allesercizio delle
funzioni delle autorità pubbliche di vigilanza

• Art. 25 ter co. 1
• s) per i delitti di ostacolo all'esercizio delle
  funzioni delle autorità pubbliche di vigilanza,
  previsti dall'articolo 2638, primo e secondo
  comma, del codice civile, la sanzione pecuniaria
  da quattrocento a ottocento quote.
• Le ipotesi di reato contemplate nellart. 2638
  c.c. sono poste a presidio del corretto esercizio
  delle funzioni di controllo proprie delle
  autorità pubbliche di vigilanza Consob, Banca
  dItalia, Isvap.

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Aree sensibili Reati societari

• CORPORATE GOVERNANCE E DIREZIONE GENERALE
• Rispetto delle norme di legge e di statuto nella
  gestione dellente e nelle comunicazioni
  allesterno.
• AMMINISTRAZIONE- LEGALE - AFFARI SOCIETARI
• Rispetto delle norme e dei principi di redazione
  del bilancio, delle norme di legge e di statuto
  nella predisposizione degli atti consiliari e
  assembleari
• FINANZA E CONTROLLO
• Rispetto delle norme di legge nella gestione
  della tesoreria, nellassolvimento degli obblighi
  tributari, previdenziali e assistenziali.