Fondazione Emanuele Casale

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Fondazione Emanuele Casale
Scuola di Notariato dei Distretti Notarili della
Campania
Mario Campobasso
I PATRIMONI DESTINATI
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• Art. 2447-bis (Patrimoni destinati ad uno
  specifico affare).-
• La società può
• costituire uno o più patrimoni ciascuno dei quali
  destinati in via esclusiva ad uno specifico
  affare (c.d. Patrimonio destinato operativo)
• convenire che nel contratto relativo al
  finanziamento di uno specifico affare al rimorso
  totale o parziale del finanziamento siano
  destinati i proventi dellaffare stesso, o parte
  di essi. (Finanziamento destinato)

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Patrimonio destinato operativoLAFFARE
TESI ESTENSIVA
TESI RESTRITTIVA
Non è in contrasto con la disciplina positiva
Un affare non è unimpresa
E richiesta la specifica indi-cazione dellaffare
E conforme con gli obiettivi del nuovo istituto
E richiesta lattestazione della congruità del
patrimonio
E conforme con le indicazioni della XII dir. CE,
nellottica della competizione fra gli ordinamenti
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Patrimonio destinato operativoIL LIMITE DEL 10
DEL PATRIMONIO NETTO
A) Costituzione con destinazione di Riserve
Attivo Tot. 200 Terreni e fabbricati 100 deposit
i bancari 100
Passivo Tot. 200 Patrimonio netto Capitale
20 Riserve 20 __________ Debiti 160
Diventa
Attivo Tot. 200 Terreni e fabbricati 100 deposit
i bancari 100 ? di cui 4 P.D.
Passivo Tot. 200 Patrimonio netto Capitale
20 Riserve 20 ? di cui 4 P.D.
_________ Debiti 160
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Patrimonio destinato operativoIL LIMITE DEL 10
DEL PATRIMONIO NETTO
B) Costituzione con destinazione di capitale
Attivo Tot. 200 Terreni e fabbricati 100 deposit
i bancari 100
Passivo Tot. 200 Patrimonio netto Capitale 40
__________ Debiti 160
Diventa
Attivo Tot. 200 Terreni e fabbricati 100 deposit
i bancari 100 ? di cui 4 P.D.
Passivo Tot. 200 Patrimonio netto Capitale 40 ?
di cui 4 P.D. _______ Debiti 160
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Costituzione con destinazione di capitale IL
DIBATTITO
TESI RESTRITTIVA
TESI PERMISSIVA
Non è necessaria la riduzione volontaria del
capitale
Violazione della XII dir. CE
Violazione della funzione vincolistica del
capitale ?
I creditori preesistenti sono tutelati con
lopposizione
La legge non distingue la voce di patrimonio
netto da cui staccare il P.D.
Passivo Tot. 1.000 Patrimonio netto
120 Capitale 12 ? di cui 12 P.D. Riserve
____ _1.08__ Debiti 780
Attivo Tot. 1.000 ..
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Patrimonio destinato operativoIL LIMITE DEL 10
DEL PATRIMONIO NETTO
C) Costituzione con destinazione del passivo
Attivo Tot. 200 Terreni e fabbricati 100 deposit
i bancari 100
Passivo Tot. 200 Patrimonio netto Capitale
20 Riserve 20 Debiti 160
Diventa
Passivo Tot. 200 Patrimonio netto Capitale
20 Riserve 20 ? di cui 4 P.D. Debiti 160 ? di
cui 60 P.D
Attivo Tot. 200 Terreni e fabbricati 100 deposit
i bancari 100 ? di cui 64 P.D.
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Patrimonio destinato operativoLA CONGRUITA DEL
PATRIMONIO
Art. 2447-ter La deliberazione di costituzione
deve indicare c) Il piano economico-finanziario
da cui risulti la congruità del patrimonio
rispetto alla realizzazione dellaffare, le
modalità e le regole relative al suo impiego, il
risultato che si intende perseguire e le
eventuali garanze offerte ai terzi
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Patrimonio destinato operativoAPPORTI DI TERZI
Si computano nel limite del 10 del Patrimonio
netto ?
Patrimonio netto 2000 Apporto 1000 P.D.
300
Strumenti finanziari di partecipazione allaffare
Possono essere dotati di diritti
amministrativi ex art. 2346, ult. comma ?
Azioni di partecipazione allaffare ?
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Patrimonio destinato operativoCOSTITUZIONE
Art. 2447-ter, 2 comma. Salvo diversa
disposizione dello statuto, la deliberazione di
cui al presente articolo è adottata dallorgano
amministrativo a maggioranza assoluta dei suoi
componenti. Art. 2447-quater La deliberazione
prevista dal precedente articolo deve essere
depositata e iscritta a norma dellart.
2436 Art. 2447-quinquies. La decisione è
iscritta nei registri relativi ai beni immobili o
mobili registrati compresi nel P.D.
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Effetti della separazione patrimoniale

• I creditori del patrimonio generale non possono
  rivalersi sui beni del patrimonio destinato,
  salvo che nella parte dei frutti o proventi
  destinati alla società
• I creditori del patrimonio destinato non possono
  rivalersi sui beni del patrimonio generale
• La separazione non opera per le obbligazioni da
  fatto illecito
• La società è obbligata a tenere contabilità
  separata del patrimonio destinato
• Gli amministratori devono menzionare la
  destinazione degli atti al patrimonio destinato.

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Insolvenza-Incapienza
A) Il patrimonio generale è solvente Il
patrimonio destinato è incapiente (art.
2447-novies)
B) Il patrimonio generale è insolvente Il
patrimonio destinato è capiente (art. 155 l.
fall.)
C) Il patrimonio generale è insolvente Il
patrimonio destinato è incapiente (art.156
l.fall.)
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Finanziamento destinatoIL CONTRATTO

• Il contratto deve indicare
• Lo specifico oggetto delloperazione che consenta
  di individuarne lo specifico oggetto le modalità
  ed i tempi di realizzazione
• Il piano finanziario delloperazione, indicando
  la parte coperta dal finanziamento e quella a
  carico della società
• I beni strumentali necessaria alla realizzazione
  delloperazione.
• Il tempo massimo di rimborso, decorso il quale
  nulla più è dovuto al finanziatore

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Finanziamento destinatoLe garanzie

• N.B. La società può garantire
• Il rimborso del finanziamento garanzia
  (satisfattiva) che può essere solo parziale
• Lesecuzione del contratto e la corretta e
  tempestiva realizzazione dellaffare garanzia
  indennitaria che può essere anche prevista per
  tutti i danni subiti.

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Finanziamento destinatoDIRITTI DEL FINANZIATORE
Al finanziatore può essere riconosciuto il
diritto di effettuare controlli. Fuori
dallipotesi di cartolarizzazione previste dalle
leggi vigenti, il finanziamento non può essere
rappresentato da titoli destinati alla
circolazione.
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Finanziamento destinatoLa separazione
patrimoniale

• Condizioni di separazione
• Iscrizione del contratto nel registro delle
  imprese
• Adozione di contabilità separata

• Oggetto di separazione
• I proventi dello specifico affare

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Differenza con la disciplina del patrimonio
destinato operativo

• Non è previsto
• il diritto di opposizione dei creditori
• La valutazione di congruità del patrimonio
  (flusso patrimoniale atteso)
• il controllo notarile sul contratto. Ai fini
  delliscrizione può essere tuttavia necessario un
  atto pubblico o scrittura privata autenticata.
• che la società risponda con tutto il patrimonio
  delle obbligazioni da illecito (ma questo si può
  integrare analogicamente).

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Finanziamento destinatoFALLIMENTO DELLA SOCIETA
Rende impossibile la prosecuzione dellaffare
Il creditore si insinua per lintero importo art.
2447-decies, 6 comma
Non rende impossibile la prosecuzione dellaffare
Il curatore può subentrare nel contratto Il
finanziatore può offrire di proseguirlo
personalmente o di affidarne a terzi la gestione
(art. 72-ter) Altrimenti si applica lart.
2447-decies, 6 comma