Asociaci

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Asociación Interétnica de Desarrollo de Selva
Peruana AIDESEP
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FELIPE PACURI FLORES Asesor Legal
AIDESEP Felipepacuriflores_at_yahoo.es
Lima 10 de Agosto del 2012
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Nueva Ley Forestal y el proceso de consulta
para su aprobación
Posición de AIDESEP
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LA NUEVA LEY TIENE VICIOS DE INCONSTITUCIONALIDAD
PORQUE ES PRODUCTO DE UN FALSO PROCESO DE
CONSULTA Y PORQUE ATENTA CONTRA EL DERECHO
TERRITORIAL DE LOS PUEBLOS INDIGENAS

• Si bien la Constitución le reconoce al Congreso
  la facultad de aprobar leyes, esa  facultad no
  le concede un poder absoluto e ilimitado.
• La facultad de legislar del Congreso tiene un
  límite, ese límite son los derechos de rango
  constitucional entre los que se encuentran los
  derechos contenidos en el Convenio 169 de la OIT
  que no pueden ser alterados por el Congreso.

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SENTENCIA DEL TC EXP. N. 0022-2009-PI/TCLIMA.-
GONZALO TUANAMA TUANAMA

• IV. Sobre la aplicabilidad del Convenio N. 169
  de la Organización Internacional del Trabajo
  (OIT)
• Como ya ha sido desarrollado por el Tribunal
  Constitucional en la STC 03343-2007-PA/TC
  fundamento 31, tal convenio forma parte de
  nuestro ordenamiento jurídico, por lo tanto, como
  cualquier otra norma debe ser acatada. De otro
  lado, los tratados internacionales sobre
  derechos humanos no sólo conforman nuestro
  ordenamiento sino que, además, ostentan rango
  constitucional STC N. 0025-2005-PI/TC,
  Fundamento 33. Por consiguiente, en virtud del
  artículo V del Título Preliminar del Código
  Procesal Constitucional, el tratado internacional
  viene a complementar -normativa e
  interpretativamente- las cláusulas
  constitucionales sobre pueblos indígenas que, a
  su vez, concretizan los derechos fundamentales y
  las garantías institucionales de los pueblos
  indígenas y sus integrantes

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VIII. El derecho de consulta no implica un
derecho de veto de los pueblos indígenas

• 25. En suma, es obligatorio y vinculante llevar a
  cabo el proceso de consulta, asimismo, el
  consenso al que arriben las partes será
  vinculante
• IX. Elementos y características del derecho de
  consulta
• a) Buena fe
• 29. Acerca de la última etapa, de nada servirá
  arribar a los consensos si es que luego, en la
  ejecución de lo consultado, se pretende hacer
  caso omiso a los compromisos asumidos. El respeto
  del principio de buena fe, exige que no se
  desconozca el espíritu del compromiso. El reto es
  mejorar la calidad de representación de los
  pueblos indígenas incorporándolos como grupos
  pluralistas en la dinámica participativa de la
  democracia.

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Es más Según el artículo 44 en concordancia con
el artículo 1 de la Constitución, la razón de ser
del Estado es proteger los derechos
constitucionales uno de los cuales es el derecho
a la consulta.

• El Congreso y el Gobierno no pueden aprobar
  leyes y reglamentos desconociendo derechos
  constitucionales. En dichos casos su poder de
  jure se convierte en un poder de facto. Según el
  artículo 46 de la Constitución, Son nulos los
  actos de quienes usurpan funciones públicas. El
  Art. 51 de la Constitución Política señala que la
  Constitución prevalece sobre toda otra norma
  legal.

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QUÉ SE DECÍA SOBRE LOS ACUERDOS EN EL DOCUMENTO
METODOLOGÍA DEL ENCUENTRO NACIONAL?.- En el Punto
9, sobre REGLAS PARA EL DESARROLLO DEL ENCUENTO
NACIONAL consta el siguiente acuerdo

• En caso se alcance acuerdos en el ámbito del
  máximo consenso posible entre el Congreso de la
  República y las organizaciones representativas de
  los pueblos indígenas, La Comisión Agraria es
  responsable de elaborar un Texto Sustitutorio del
  Dictamen, ajustándose para ello a los acuerdos
  arribados, los cuales quedaran consignados en el
  Acta Oficial del Encuentro Nacional. ()
• En base a lo establecido en el Convenio 169º OIT
  y a los sentenciado por nuestro Tribunal
  Constitucional el Estado deberá respetar
  irrestrictamente los acuerdos alcanzados en el
  Encuentro Nacional, que estarán consagrados en el
  Texto Sustitutorios del Dictamen.

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QUÉ SE ACORDÓ EN EL DIÁLOGO NACIONAL SOBRE EL
SERFOR?

• En el acta de 14 de mayo 2011 (folios 22/23) en
  lo relacionado al ARTÍCULO 15 / VICEMINISTERIO
  FORESTAL Y DE FAUNA SILVESTRE, ADSCRITO AL
  MINISTERIO DEL AMBIENTE se debatió ampliamente y
  se llegó a la conclusión de que el SERFOR tendría
  rango viceministerial dentro del Ministerio del
  Ambiente. En el acta reza El SECRETARIO TÉCNICO
  indicó que se propondrá a los congresistas que el
  SERFOR tenga rango viceministerial, dentro del
  Ministerio del Ambiente, previa consulta sobre la
  factibilidad de dicho planteamiento. Recalcó el
  acuerdo que se encuentre dentro de ese ministerio
  y no en el Ministerio de Agricultura. Por último
  señaló que, para el traslado del acervo forestal
  correspondiente, se insertaría una disposición
  complementaria

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PERO Qué dice EL TEXTO SUSTITUTORIO de 15 de
junio, presentado por el Ex Presidente de la
Comisión Agraria ex congresista Aníbal Huerta
Díaz a la presidencia del Congreso?.- (folio 07).

• Artículo 13.- Autoridad Nacional Forestal y de
  Fauna Silvestre
• Créase el Servicio Nacional Forestal y de Fauna
  Silvestre SERFOR- como organismo público
  técnico especializado, con personería jurídica de
  derecho público interno, como pliego presupuestal
  adscrito al Ministerio de Agricultura.
• El SERFOR es la Autoridad Nacional Forestal y
  de Fauna Silvestre.
• El SERFOR es el ente rector del SINAFOR y se
  constituye en su autoridad técnico-normativa a
  nivel nacional encargada de dictar las normas y
  establecer los procedimientos relacionados a su
  ámbito. Coordina su operación técnica y es
  responsable de su correcto funcionamiento.

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En la parte final de este texto sustitutorio, el
Presidente de la Comisión Agraria, (quien estaba
obligado a respetar los acuerdos del diálogo
nacional) hizo constar el siguiente texto

• Si el texto sustitutorio es aprobado, solicito
  que los artículos 13, 15, 28, 143, 145 y la
  segunda y novena disposición transitoria y la
  sétima y octava disposición final se vote por
  separado sólo para efectos que el pleno decida si
  el SERFOR se adscribe al Ministerio de
  Agricultura como es mi propuesta, o al Ministerio
  del Ambiente como lo propone el congresista
  Zeballos

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Lo que ha hecho el Congreso al desconocer el
Convenio 169 y su desarrollo jurisprudencial, es
violar el Estado de Derecho del cual forma parte
el Convenio 169 de la OIT. En este caso, el
Congreso al violar el Convenio viola no sólo el
ordenamiento jurídico nacional sino el Estado de
Derecho.

• Consiguientemente la Ley Forestal Nº 29763, está
  viciada de inconstitucionalidad al haberse
  violado el carácter vinculante de los acuerdos
  arribados en el diálogo nacional realizado entre
  el Congreso de la República y los Pueblos
  Indígenas el 14 de mayo del 2011

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Pero la Ley 29763 contraviene también a los
Arts. 13 y 14 del CI 169 de la OIT....

• Artículo 13
• 1. Al aplicar las disposiciones de esta parte
  del Convenio, los gobiernos deberán respetar la
  importancia especial que para las culturas y
  valores espirituales de los pueblos interesados
  reviste su relación con las tierras y
  territorios, o con ambos, según los casos, que
  ocupan o utilizan de alguna otra manera, y en
  particular, los aspectos colectivos de esta
  relación.
• 2. La utilización del término tierra en los
  artículos 15 y 16 deberá incluir el concepto de
  territorio, lo que cubre la totalidad del
  hábitat de las regiones que los pueblos
  interesados ocupan o utilizan de alguna otra
  manera.

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Artículo 14

• 1. Deberá reconocerse a los pueblos interesados
  el derecho de propiedad y de posesión sobre las
  tierras que tradicionalmente ocupan. Además, en
  los casos apropiados, deberán tomarse medidas
  para salvaguardar el derecho de los pueblos
  interesados a utilizar tierras que no estén
  exclusivamente ocupadas por ellos, pero a las que
  hayan tenido tradicionalmente acceso para sus
  actividades tradicionales y de subsistencia. A
  este respecto, deberá prestarse particular
  atención a la situación de los pueblos nómadas y
  de los agricultores itinerantes.
• 2. Los gobiernos deberán tomar las medidas que
  sean necesarias para determinar las tierras que
  los pueblos interesados ocupan tradicionalmente y
  garantizar la protección efectiva de sus derechos
  de propiedad y posesión.

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La Ley contraviene a esos principios de jerarquía
constitucional por lo siguiente (1)

• Desconoce la Existencia de los Pueblos
  Indígenas. Las reduce a comunidades nativas.
• Desconoce su derecho territorial a los pueblos y
  comunidades no reconocidas.
• La exclusividad de las comunidades en el
  aprovechamiento de los recursos forestales las
  reduce a aquellas que tienen título de propiedad
  o cesión en uso (Art. 65)
• Limita el reconocimiento al derecho de posesión a
  las comunidades con trámite de reconocimiento o
  titulación. (duodécima disposición complementaria
  y transitoria).
• Limita el otorgamiento de títulos habilitantes
  solamente en áreas de reconocimiento, titulación
  y ampliación de comunidades campesinas y nativas
  (quinta disposición complementaria)

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La Ley contraviene a esos principios de jerarquía
constitucional por lo siguiente (2)

• Los permisos de aprovechamiento forestal en
  tierras de comunidades campesinas y nativas
  (Arts. 66 y 91) las reduce solamente a favor de
  comunidades en trámite de reconocimiento,
  titulación o ampliación territorial (undécima
  disposición complementaria transitoria).
• No garantiza la vida y autodeterminación de los
  Pueblos Autónomos (Art. 48) limita su derecho a
  planes de contingencia. Las reservas comunales se
  tramitan sobre territorios indígenas ancestrales,
  tampoco se garantiza su reconocimiento.
• Contra lo acordado en el diálogo nacional, se
  deforma el apoyo estatal al manejo forestal
  comunitario (Art. 21) Lo cambiaron por el
  condicional podrían tener. Confuso sobre esas
  unidades, que serían en las comunidades que lo
  soliciten y con participación indígena en su
  administración. El acuerdo fue que Las UGFFS
  contarán con unidades técnicas de manejo forestal
  comunitario

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Pero, los vicios de inconstitucionalidad no están
en todo el cuerpo de la Ley. En el proceso hemos
conquistado algunos derechos, entre ellos

• II El C169 y la DNUDPI como principios
  aplicables a la gestión forestal
• II.3 Jurisprudencia del sistema interamericano
  en la aplicación de la consulta previa
• Participación indígena
• (15) 4 representantes indígenas en Consejo
  Directivo del SERFOR
• Respeto a la posesión y consulta en las
  zonificaciones
• (26) Zonificaciones en dichas áreas se rigen por
  derecho de consulta previa  
• Terceros solidarios con comunidades
• (83 ) Los terceros con actividades forestales en
  áreas comunales son responsable solidarios con
  ellas

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EN CONCLUSION

• La Ley Forestal si bien ha incluido algunas de
  nuestras propuestas, en términos generales afecta
  los derechos de los pueblos indígenas, viola el
  Convenio 169-OIT y la DNUDPI, tampoco cumple con
  el anexo 18 (ambiental) del TLC con EEUU porque
  No reconoce el derecho de ocupación (posesión)
  de cientos de comunidades invisibles para el
  Estado y exige que mostremos papeles de trámite
  de reconocimiento y titulación, para que no se
  imponga la invasión y superposición de nuestros
  territorios con títulos habilitantes
  empresariales.

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Qué es lo que propone AIDESEP ?
La modificatoria de la Ley 29763 en aquellos
artículos que lesionan derechos de jerarquía
constitucional de los PPII. Lo ha solicitado en
reiteradas comunicaciones dirigidas al Presidente
de la República, al Congreso de la República, a
la PCM, a los Ministros de Agricultura, del
Ambiente y de Cultura, al INDEPA y a la
Defensoría del Pueblo. La modificatoria de la Ley
debe ser paso previo a su reglamentación.
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PASONKI MARONI (Ashaninka)

• IRAKE (Shipibo)

• GRACIAS (Español)

• SEE KUASHAT (Awajun)

• YUSPARIN (Shawi)

• MAKETAI (Achuar)

• ARIO (Matsigenka)