Diapositiva 1

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Marisa Eramo
Dalla disciplina degli studi associati alla
rimozione dei divieti di costituzione delle
società tra professionisti ad opera dei decreti
Bersani
Firenze 14 novembre 2011
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• Norme connesse allesercizio della professione in
  forma associata e societaria
• Art. 33 Cost.
• Art. 2232 cod. civ.
• Art. 2238 cod. civ.
• Legge 23 novembre 1939, n. 1815
• Art. 24, Legge 7 agosto 1997, n. 266
• Art. 2, D.L. 4 luglio 2006, n. 223 convertito
  con la L. 4 agosto 2006, n, 248
• D.Lgs. 2 febbraio 2001, n. 96 società tra
  avvocati

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• Norme connesse allesercizio della professione in
  forma associata e societaria
• società di revisione contabile
• (D.P.R. 31 marzo 1975, n. 136, D.Lgs. 27 gennaio
  1992, n. 88, artt. 155 ss., D.Lgs. 24 febbraio
  1998, n. 58)
• società per la gestione delle farmacie
• (artt. 7 e 8 L. 8 novembre 1991, n. 362, c.s.m.)
• società di progettazione e realizzazione
  industriale e quelle cc.dd. di consulting
  engineering
• (art. 90, comma 2, D.Lgs. 12 aprile 2006, n. 163)
  
• Ad avviso della dottrina prevalente si tratta di
  società-imprese (e non di società professionali),
  miranti alla produzione di servizi
  imprenditoriali e non (o non prevalentemente)
  intellettuali

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• Attività professionale / Attività dimpresa
• La professione intellettuale (artt. 2229 ss.
  c.c.) non costituisce attività d'impresa ai sensi
  art. 2082 c.c.
• l'esercizio in forma societaria di un'attività
  libero professionale dà luogo ad un'ipotesi di
  società senza impresa,
• ovvero, assumendo che l'attività costituente
  l'oggetto della società professionale possa
  rientrare nel paradigma dell'impresa, di società
  esercente un'impresa civile.
• Art. 2238 c.c.
• se lesercizio della professione costituisce
  elemento di unattività organizzata in forma
  dimpresa, si applicano anche le disposizioni del
  titolo II

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• Attività professionale Attività economica
• L'attività professionale è attività economica
  (genus), pur non essendo attività commerciale
  (species) l'attività professionale è infatti
  suscettibile di valutazione economica e si
  inserisce quale fattore di produzione nella
  produzione di ricchezza da parte delle imprese.
• L'assimilazione dell'attività svolta dai
  professionisti all'impresa rappresenta un
  principio consolidato nel diritto comunitario,
  che per impresa intende qualsiasi entità che
  esercita un'attività economica a prescindere dal
  suo stato giuridico e dalle sue modalità di
  finanziamento e che definisce attività economica
  qualsiasi attività che consista nell'offrire
  beni o servizi su un determinato mercato.

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• Ostacoli per la costituzione delle società tra
  professionisti
• il maggiore ostacolo all'ammissibilità delle
  società tra professionisti è stato sempre
  individuato nel carattere rigorosamente personale
  della prestazione d'opera intellettuale
  prescritto dall'art. 2232 c.c., che rende
  difficilmente conciliabile l'esercizio in comune
  delle professioni intellettuali con
  l'impersonalità dell'ente societario

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• Associazione professionale
• Art. 1 legge 23 novembre 1939, n. 1815
• Le persone che, munite dei necessari titoli di
  abilitazione professionale, ovvero autorizzate
  all'esercizio di specifiche attività in forza di
  particolari disposizioni di legge, si associano
  per l'esercizio delle professioni o delle altre
  attività per cui sono abilitate o autorizzate,
  debbono usare, nella denominazione del loro
  ufficio e nei rapporti coi terzi, esclusivamente
  la dizione di studio tecnico, legale,
  commerciale, contabile, amministrativo o
  tributario, seguito dal nome e cognome, coi
  titoli professionali, dei singoli associati.
• L'esercizio associato delle professioni o delle
  altre attività, ai sensi del comma precedente,
  deve essere notificato all'organizzazione
  sindacale da cui sono rappresentati i singoli
  associati

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• Contratto di associazione professionale/Contratto
  di associazione in partecipazione
• Contratto di associazione sui generis, autonomo e
  diverso da quello regolato dallart. 2549 c.c.
• Contratto di associazione in partecipazione (art.
  2549 c.c.)
• con il contratto di associazione in
  partecipazione lassociante attribuisce
  allassociato una partecipazione agli utili della
  sua impresa o di uno o più affari verso il
  corrispettivo di un determinato apporto
• Il contratto di cui allart. 2549 c.c. è
  utilizzato per la partecipazione ad unimpresa
  dellassociante
• Nel contratto di associazione professionale,
  lassociato partecipa allesercizio dellattività
  professionale e non solo alle spese ed ai
  compensi

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• Associazione professionale
• Il contenuto del rapporto obbligatorio è
  rappresentato dalla prestazione di collaborazione
  tecnica nellattività professionale svolta dagli
  altri colleghi, contro la ripartizione delle
  spese complessive e del totale degli onorari
  percepiti dai singoli associati
• Il professionista che si associa assume il ruolo
  di
• associante quando lincarico gli viene
  conferito direttamente dal cliente e si avvale
  della collaborazione tecnica prestata dagli altri
  componenti dello studio
• associato quando funge da collaboratore di un
  collega incaricato direttamente dal cliente

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• Natura del contratto di associazione
  professionale
• contratto associativo con rilevanza interna, in
  cui si sovrappone il principio della personalità
  della prestazione professionale con i clienti a
  quello della necessaria compresenza dei requisiti
  formali richiesti dall'art.1 della legge1815/1939
• Si tratta di un contratto in cui gli associati,
  obbligandosi vicendevolmente a prestarsi mutua
  assistenza e collaborazione negli incarichi
  affidati separatamente a ciascuno di essi,
  convengono di ripartirsi proventi e spese secondo
  una misura prestabilita. La misura è commisurata
  alla opera svolta e non all'apporto patrimoniale
  conferito
• Lassociazione può atteggiarsi allesterno come
  ente soggettivo autonomo solo per la gestione e
  conduzione delle strutture operative comuni ma
  non nei rapporti con la clientela, per gli
  incarichi professionali svolti
•  

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• Natura del contratto di associazione
  professionale
• Posizioni della giurisprudenza
• L'associazione tra professionisti non
  configurandosi come centro autonomo di interessi
  dotato di propria autonomia strutturale e
  funzionale, né come ente collettivo, non assume
  la titolarità del rapporto con i clienti, in
  sostituzione ovvero in aggiunta al professionista
  associato. (Cass. civ., 10-07-2006, n. 15633)
• Lo studio professionale associato, quantunque
  privo di personalità giuridica, rientra a pieno
  titolo nel novero di quei fenomeni di
  aggregazione di interessi cui la legge
  attribuisce la capacità di porsi come autonomi
  centri di imputazione di rapporti giuridici,
  perciò dotati di capacità di stare in giudizio in
  persona dei loro componenti o di chi ne abbia la
  legale rappresentanza secondo lart. 36 c.c..
  Alla stregua di tale principio, l'avvicendamento
  di persone diverse, quali rappresentanti
  dell'associazione professionale, non importa la
  sostituzione di soggetti diversi nella titolarità
  dei rapporti facenti capo all'associazione
  medesima (Cass. civ., 13-04-2007, n. 8853)

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• Lassociazione professionale. Le altre questioni
  affrontate dalla giurisprudenza
• L'associazione professionale ha la capacità,
  attiva e passiva, di stare in giudizio e, nel
  caso di riscossione del compenso da parte di un
  associato, la sua legittimazione processuale
  sussiste ove risulti ultima beneficiaria del
  pagamento.
• (Cass. civ. Sez. I, 28-07-2010, n. 17683)
• Lo studio professionale associato deve
  annoverarsi nei fenomeni di aggregazione di
  interessi cui la legge attribuisce la capacità di
  porsi come autonomi centri di imputazione di
  rapporti giuridici. Ciò rilevato può ritenersi
  sussistente la legittimazione di uno studio
  professionale alla richiesta di pagamento per le
  prestazioni svolte dai singoli professionisti,
  del medesimo facenti parte, in favore del cliente
  conferente l'incarico. (Cass. civ. Sez. I,
  15-07-2011, n. 15694)
• (segue)

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• Lassociazione professionale. Le altre questioni
  affrontate dalla giurisprudenza
• (segue)
• Devono considerarsi nulli, per violazione
  dellart. 1418, comma 1 c.c., i contratti di
  associazione professionale che consentono
  lutilizzo del nome del professionista fondatore
  deceduto nella denominazione dello studio
  professionale
• (App. Milano 30.05.2003 Cass. 05,10,1993, n.
  10942)
• Il privilegio previsto dallart. 2751 bis c.c.
  per le retribuzioni dei professionisti, trova
  applicazione anche nel caso in cui il creditore
  sia inserito in un'associazione professionale,
  costituita con altri professionisti per dividere
  le spese e gestire congiuntamente i proventi
  della propria attività, a condizione che il
  rapporto di prestazione d'opera si instauri tra
  il singolo professionista ed il cliente, soltanto
  in tal caso potendosi ritenere che il credito
  abbia per oggetto prevalente la remunerazione di
  un'attività lavorativa
• (Cass. civ., 22-10-2009, n. 22439)

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• Società di mezzi
• Società costituita fra professionisti e non
  professionisti per lacquisto e la gestione in
  comune dei beni strumentali necessari
  allesercizio individuale dellattività
  professionale
• Fra la società ed il professionista si attua un
  contratto in base al quale la società si obblia a
  mettere a disposizione del professionista i beni
  strumentali ed i servizi accessori utili per lo
  svolgimento dellattività professionale
• La società non ha ad oggetto lesecuzione di
  prestazioni professionali. La società di mezzi
  svolge attività dimpresa
• Netta separazione tra lattività professionale
  prestata a titolo personale e individualmente dal
  professionista abilitato ed i servizi di supporto
  che sono forniti dalla società alla quale può
  partecipare anche il professionista che li
  utilizza
• Il professionista è lunico soggetto direttamente
  in contatto con la clientela che solo da lui
  riceve la prestazione professionale

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• Società di servizi
• Fornisce con lapporto dei professionisti un
  prodotto complesso diverso rispetto alla mera
  prestazione intellettuale
• Lattività professionale viene prestata in
  funzione della società e nel concorso con altri
  fattori produttivi e da vita alla realizzazione
  di un opus diverso e più complesso di quello che
  potrebbe essere fornito dal semplice
  professionista. Lattività della società consiste
  nel combinare il lavoro intellettuale con gli
  altri fattori della produzione
• Nelle società di servizi lesercizio
  dellattività professionale ha una funzione
  strumentale rispetto allattività imprenditoriale
  di produzione di beni e servizi

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• Gruppo europeo di interesse economico (GEIE)
• Struttura che si propone di agevolare le
  categorie di partecipanti, predisponendo una
  serie di mezzi e di servizi sussidiari alle
  attività dei suoi membri e realizzando una
  collaborazione in campo economico a livello
  interstatuale.
• Per costituire un GEIE occorrono almeno due
  membri appartenenti a Stati diversi della
  Comunità europea.
• Ne possono fare parte anche liberi
  professionisti.
• il GEIE consente di organizzare un'attività
  ausiliaria sostanzialmente distinta dall'attività
  principale dei membri che ne fanno parte.
• Può essere assimilato alle società di mezzi.

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• Interventi normativi per la disciplina delle
  società tra professionisti
• L'art. 2 della L. 23 novembre 1939, n. 1815,
  vietava di costituire, esercitare o dirigere,
  sotto qualsiasi forma diversa dallassociazione
  professionale, società, istituti, uffici, agenzie
  od enti, che avevano lo scopo di dare, anche
  gratuitamente ai propri consociati od ai terzi,
  prestazioni di assistenza o consulenza in materia
  tecnica, legale, commerciale, amministrativa,
  contabile o tributaria
• Si voleva evitare che grazie allo schermo
  societario soggetti privi di abilitazione
  potessero esercitare lattività professionale
• Lart. 24 Legge 7 agosto 1997, n. 266 ha abrogato
  l'art. 2 della L. 23 novembre 1939, n. 1815,
  demandando ad un decreto interministeriale, da
  emanarsi entro 120 giorni, di fissare i
  requisiti per l'esercizio (in forma societaria)
  delle attività di cui all'art. 1 della legge
  1815/1939

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• Le previsioni della bozza di regolamento
• possibilità di costituire società di persone, di
  capitali e cooperative
• possibilità di costituire società
  interprofessionali
• iscrizione delle società presso gli Ordini e i
  Collegi. In caso di strutture pluriprofessionali,
  con riferimento all'attività individuata come
  prevalente dallo statuto.
• esecuzione della prestazione professionale
  richiesta alla società esclusivamente da parte
  del socio o del dipendente in possesso dei
  requisiti.
• numero dei soci o dipendenti professionisti non
  superiore al 20 degli iscritti all'albo
  dell'Ordine o Collegio
• numero dei dipendenti non superiore al doppio dei
  professionisti
• partecipazione alla società limitata ai soggetti
  che non esercitino attività incompatibili con il
  corretto esercizio della professione
• maggioranza assoluta in assemblea detenuta dai
  professionisti
• cariche nelle società di capitali e maggioranza
  del cda e del comitato esecutivo esclusivamente a
  soci professionisti
• per ogni incarico ricevuto, responsabilità della
  società solidale con quella del singolo
  professionista che lo ha svolto

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• Interventi normativi per la disciplina delle
  società tra professionisti
• Il decreto previsto dallart. 24 Legge 7 agosto
  1997, n. 266 non è mai stato emanato perché
  considerato, sul piano delle fonti di produzione,
  strumento inadeguato per regolare la fattispecie
  in esame
• Il Consiglio di Stato nel parere consultivo n. 35
  del 9 marzo 1998 ha evidenziato linadeguatezza
  dello strumento regolamentare alla luce della
  mancanza di principi direttivi posti dal
  legislatore, degli interessi costituzionali
  coinvolti. Ha escluso che le STP potessero
  assumere la forma delle società di capitali e
  lingresso, anche in posizione minoritaria, di
  soci di capitali privi delliscrizione nellalbo
• Il Consiglio di Stato nel parere consultivo n. 72
  dell 11 maggio 1998 ha evidenziato il solo
  strumento legittimo utilizzabile per lesercizio
  della professione protetta in forma societaria
  è quello che consente l'applicazione delle
  medesime norme che disciplinano l'esercizio
  professionale in maniera identica per i due tipi
  di soggetti

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• Le posizioni della giurisprudenza dopo la Legge 7
  agosto 1997, n. 266
• L'omologazione della modifica dello statuto di
  una società per azioni, con la quale si mutava la
  denominazione sociale in Società per l'esercizio
  della libera professione di ingegneria
  industriale ed ambientale non può essere
  disposta considerato che al momento della
  delibera non è stato emanato il regolamento
  attuativo. Pertanto le STP non può ancora
  considerarsi introdotto. Inoltre, la spa è
  considerata un tipo societario inidoneo
  all'esercizio associato delle professioni (Trib.
  Milano 27-05-1998)
• Nelle more dell'emanazione del regolamento, può
  essere iscritta nel registro delle imprese la
  società di professionisti costituita in forma di
  società di persone e particolarmente di società
  semplice, poiché in tal caso resta garantita la
  responsabilità illimitata dei soci e, ove sia
  compresa nella denominazione della società,
  l'individuazione delle caratteristiche personali
  (Trib. Milano, 05-06-1999)

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• Interventi normativi per la disciplina delle
  società tra professionisti
• Lart. 2 D.L. 4 luglio 2006, n. 223
• Ha abrogato le disposizioni legislative e
  regolamentari che prevedono con riferimento alle
  attività libero-professionali e intellettuali il
  divieto di fornire all'utenza servizi
  professionali di tipo interdisciplinare da parte
  di società di persone o associazioni tra
  professionisti
• Previsto positivamente che
• l'oggetto sociale esclusivo relativo all'attività
  libero-professionale
• Il professionista non può partecipare a più di
  una società
• la specifica prestazione deve essere resa da uno
  o più soci professionisti previamente indicati,
  sotto la propria personale responsabilità

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• Interventi normativi per la disciplina delle
  società tra professionisti
• Lart. 2 D.L. 4 luglio 2006, n. 223
• abrogazione generalizzata ed innominata di
  tutte le disposizioni che fanno divieto di
  prestare servizi professionali interdisciplinari
  da parte di società di persone (o associazioni
  tra professionisti)
• il legislatore ha voluto, da un lato, consolidare
  gli effetti del predetto art. 24 della legge
  Bersani1 , e, dall'altro, liberare del tutto il
  campo da eventuali residui divieti, eventualmente
  ancora esistenti a livello dei singoli
  ordinamenti professionali.
• dubbi sono sorti in merito allabrogazione delle
  norme dettate per la società tra avvocati ed in
  particolare quelle che si riferiscono alla
  monoprofessionalità

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• Interventi normativi per la disciplina delle
  società tra professionisti
• Lart. 2 D.L. 4 luglio 2006, n. 223
• Ambito di applicazione le attività libero
  professionali e intellettuali - le professioni
  protette
• Emerge dall'inciso (con riferimento alle
  attività libero professionali e intellettuali)
  previsto dal comma 1 dellart. 2
• Non si applica ai lavoratori autonomi, in quanto
  questi non potendosi qualificare come
  professionisti non sono soggetti alle
  disposizioni dellart. 2232 c.c. che impone il
  carattere rigorosamente personale della
  prestazione. In tali casi si ha esercizio di
  attività imprenditoriale, esercitabile anche
  mediante lutilizzo di tutte le tipologie di
  società

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• Interventi normativi per la disciplina delle
  società tra professionisti
• Lart. 2 D.L. 4 luglio 2006, n. 223
• oggetto sociale interdisciplinarietà o
  interprofessionalità?
• la norma fa riferimento ai servizi
  inter-disciplinari e non a quelli
  inter-professionali, generando il dubbio che ci
  si riferisca allo svolgimento di diverse
  specialità, di una medesima professione
• Si tratta di società inter o multiprofessionale,
  meglio rispondono alle esigenze dei clienti che
  operano in un contesto economico sempre più
  articolato ed integrato e quindi necessitano di
  un'ampia gamma di servizi professionali
• multiprofessionalità debole STP esercente
  distintamente più attività professionali
• multiprofessionalità forte possibilità che la
  STP fornisca una prestazione intellettuale
  complessa ed integrata (da intendersi come la
  risultante ultima di più saperi, di più
  prestazioni protette ),
• Incompatibilità fra professioni irrilevanti
• Iscrizione della STP in più albi professionali

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• Interventi normativi per la disciplina delle
  società tra professionisti
• Lart. 2 D.L. 4 luglio 2006, n. 223
• Esclusività delloggetto sociale.
• la norma prevede che l'oggetto sociale relativo
  all'attività libero-professionale deve essere
  esclusivo
• L'oggetto sociale potrà essere monoprofessionale
  o multiprofessionale limitato all'esclusivo
  svolgimento delle professioni intellettuali ed
  alle attività ad esse strumentali con esclusione
  quindi di qualsiasi altra attività economica.
• L'oggetto sociale deve essere limitato alla sola
  previsione dell'esercizio dell'attività
  professionali riservate?
• Si può fare riferimento alle disposizioni del
  D.Lgs. n. 96/2001 che consentono lutilizzo delle
  società tra avvocati per lesercizio della
  attività professionale di rappresentanza,
  assistenza e difesa in giudizio e per
  l'esercizio in comune della professione dei
  propri soci che devono essere in possesso del
  titolo di avvocato

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• Interventi normativi per la disciplina delle
  società tra professionisti
• Lart. 2 D.L. 4 luglio 2006, n. 223
• Requisiti dei soci
• la norma prevede che il medesimo professionista
  non può partecipare a più di una società. Non è
  precluso il contemporaneo esercizio individuale
  della professione
• Mancano disposizioni in relazione
• Ai profili soggettivi di partecipazione alla
  società tra professionisti (partecipazione di
  soci capitalisti)
• All'utilizzo di professionisti non soci (in
  qualità di sostituti o ausiliari dei
  soci-professionisti). - Se la prestazione deve
  essere resa dal socio professionista, si potrebbe
  sostenere che lattività professionale non può
  essere svolta dal socio non professionista e dai
  professionisti-non soci, che sotto la
  responsabilità del socio-professionista possano
  svolgere funzioni ancillari e di ausilio
  all'attività di quest'ultimo

27

• Interventi normativi per la disciplina delle
  società tra professionisti
• Lart. 2 D.L. 4 luglio 2006, n. 223
• Rinvio alle società di persone
• la norma nell'abrogare il divieto di fornire
  all'utenza servizi professionali di tipo
  interdisciplinare prevede che i servizi
  professionali possono essere prestati da società
  di persone, uniche che garantiscono la
  responsabilità illimitata dei soci
• il riferimento alla società semplice non pone
  problemi considerata la natura non commerciale
  dell'attività del professionista intellettuale
• Il riferimento alla s.a.s. potrebbe porre
  problemi considerato che i soci accomandanti
  godono della limitazione della responsabilità
• Mancano norme di dettaglio per la disciplina
  delle STP (partecipazione di professionisti
  iscritti in albi diversi, requisiti soggettivi
  dei soci, regime della responsabilità per le
  obbligazioni sociali-professionali, morte ed
  esclusione del socio, regole di organizzazione e
  di funzionamento della società, soggezione o meno
  al fallimento della società)

28

• Interventi normativi per la disciplina delle
  società tra professionisti
• Lart. 2 D.L. 4 luglio 2006, n. 223
• Personalità della prestazione e responsabilità
  del professionista e della società
• la norma prevede che la specifica prestazione
  deve essere resa da uno o più soci professionisti
  previamente indicati sotto la propria personale
  responsabilità
• La norma non indica a chi è conferito l'incarico
  professionale, a chi è imputato lo svolgimento
  dell'attività, la disciplina della responsabilità
  del socio professionista per l'attività
  professionale da lui compiuta e se (e in quali
  termini) ne risponda anche la società.
• nelle società fra avvocati l'incarico
  professionale è conferito alla società, alla
  quale viene giuridicamente imputato lo
  svolgimento dell'attività professionale, mentre
  l'esecuzione della prestazione avviene ad opera
  del professionista che risponde personalmente ed
  illimitatamente, solidalmente con il patrimonio
  della società