Dal sito

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Dal sito

• www.cirfid.unibo.it/didattica

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Giusnaturalismo razionalistico

• Esponenti principali Agostino di Ippona, Tommaso
  dAquino, U. Grozio, S. Pufendorf, T. Hobbes, J.
  Locke, J.-J. Rousseau
• Il diritto di natura è il diritto che deriva
  dalla ragione (delluomo o comune all'uomo e a
  Dio)
• le norme sono entità morali derivate dalla
  ragione (entitates, facultates morales, vincula
  moralia)
• Il diritto precede il potere

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• Ragione per Grozio (Prolegomena al De Jure Belli
  ac Pacis, 11) principi del diritto naturale
  (es. pacta sunt servanda)
• Et haec quidem, quae iam diximus, locum aliquem
  haberent, etiamsi daremus, quod sine summo
  scelere dari nequit, non esse deum, aut non
  curari ab eo negotia humana
• Queste cose poi, che abbiamo già detto, avrebbero
  luogo anche se concedessimo cosa che non può
  essere concessa senza la più grave empietà che
  Dio non esiste o che non si occupa degli affari
  degli uomini

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• Rapporto diritto/potere e dilemma di Eutifrone
• Socrate chiede a Eutifrone Credi tu, forse, che
  il santo sia dagli Dei amato, perché è santo o
  invece, perché è amato, è santo?
• il giusto è tale perché è voluto da Dio, o è
  voluto da Dio perché è giusto?
• Per Grozio è voluto da Dio perché è giusto

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• Giusnaturalismo razionalistico
• Tommaso dAquino (1225-1274)

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• - sviluppa elaborazione e sintesi delle diverse
  versioni della legge naturale presenti nel
  cristianesimo
• patristica e scolastica
• La patristica Atenagora, Origene, Tertulliano,
  Lattanzio, S. Ambrogio,
• Agostino di Ippona (354-430)

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• Problemi della riflessione cattolica presenti
  nella patristica
• rapporto tra verità di ragione e verità di fede
• la sintesi viene trovata nel concetto di legge
  naturale
• presente nellopera di Paolo di Tarso Lettera ai
  Romani con riferimento ai Gentili fanno per
  natura (physei) le opere della legge

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• Idea di legge naturale genera altro problema
  relativo al ruolo della grazia nella escatologia
  cristiana vi sono eletti e dannati (es. beati i
  poveri nello spirito perché è loro il regno dei
  cieli)
• Nel giusnaturalismo cattolico la legge di natura
  ha due versioni volontaristica o razionalistica

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• nella versione razionalistica (ad es. Pelagio)
  conduce alla negazione del ruolo della grazia
  divina per la salvezza
• Polemica antipelagiana di Agostino e adozione di
  idea volontarista (e di predestinazione)

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• Soluzione di Tommaso dAquino
• Avviene a partire dal recupero dellaristotelismo
  (v. prove dellesistenza di Dio sono 5 e a
  posteriori)
• conciliazione verità di ragione e di fede
• Il maestro di Tommaso è Alberto Magno
• S. Tommaso fa prevalere la visione razionalistica
  del diritto naturale

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• Razionalismo di S. Tommaso
• A) elimina naturalismo
• - definisce la legge (che indica le azioni da
  fare o da omettere) come rivolta solo agli uomini
• B) riserva il volontarismo alle leggi per la
  salvezza dellanima

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• - Su questa base elabora il sistema delle leggi
• lex aeterna (ordine razionale finalistico del
  mondo posto da Dio)
• lex naturalis (parte della lex aeterna conosciuta
  dagli uomini per irradiazione, sinderesi)
• lex humana (diritto positivo)
• lex divina (diritto positivo divino dieci
  comandamenti)

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• Principio del diritto naturale
• bonum faciendum, malum vitandum
• modi nei quali è possibile dedurre la legge
  umana da quella naturale
• Sono due
• A) per modum conclusionum
• per deduzione da principi
• jus gentium

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• B) per modum determinationis
• per specificazione di principi
• jus commune
• - ruolo della conformità del diritto umano al
  diritto naturale
• Diritto non conforme è corruzione della legge
  (anche S. Agostino)
• Non est lex sed legis corruptio

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• Anche se
• - Legge naturale ha vis directiva e non vis
  coactiva rispetto ai governanti
• - Mancanza di diritto di resistenza contro
  tiranno
• Ex defectu tituli
• Ex parte exercitii
• - Leges iniustae possono vincolare per evitare
  scandalo e turbamento

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• PROBLEMA DELLA DISTINZIONE TRA
• diversa concezione della ragione umana
• Tre principali punti di differenza

Giusnaturalismo razionalistico Antico/medievale Ag
ostino di Ippona Tommaso dAquino
Giusnaturalismo razionalistico Moderno
contrattualismo (a partire dal XVII sec.) Grozio
e s.t. T. Hobbes
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• 1) ruolo della ragione
• 2) tipo di razionalità
• 3) naturalità o artificialità del potere

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• 1) diversa concezione del ruolo della ragione
  antico/moderno

Ragione è individuazione di principi razionali
della natura umana sulla cui base è possibile
organizzare il mondo (universo è infinito)
Ragione è riflesso dellordine razionale e
finalistico delle cose e del mondo
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Pico della Mirandola Horatio de hominis
dignitate Ordine è costruito dal soggetto (non
più ordine recepito)
Aristotelismo (anche Tommaso dAquino) Utilizzo
nozione di causa finale ogni essere ha un fine,
fine è la sostanza delle cose universo
ordinato secondo leggi finalistiche stabilite da
Dio
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• 2) Tipo di razionalità
• Antico/moderno

Prevalenza di una razionalità di tipo induttivo
Prevalenza di una razionalità di tipo deduttivo
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• Per Grozio
• due sistemi di conoscenza
• A priori principi dedotti dalla natura
  razionale delluomo
• A posteriori ciò che è diffuso tra i diversi
  popoli
• Hobbes conoscenza more geometrico demonstrata
• assiomi razionali e deduzione (teoremi)

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• 3) organizzazione sociale e potere politico
• Antico/moderno

Fenomeno naturale
Fenomeno artificiale
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• Aristotele uomo è zoon politikon
• È animale sociale
• Tommaso dAquino
• De regimine principum
• Naturalità del comando politico
• Locke specificità forme della obbligazione
  politica
• differenza da padre di famiglia, capitano della
  nave
• Ex generatione, ex delicto, ex contractu

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• Conseguenza principale
• Cambia concezione dei diritti
• nasce individualismo
• Antico/moderno

status
individuo
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• Sintesi

• Antico
• - Ragione come riflesso
• - Razionalità induttiva
• Naturalità socialità
• e potere
• - Diritti come status

Moderno - Ragione a priori - Razionalità
deduttiva - Artificialità potere - Diritti
individuali
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• Effetti dellaffermazione del giusnaturalismo
  razionalistico moderno
• Giusnaturalismo e codificazioni
• Giusnaturalismo come Ideologia della
  codificazione (G. Tarello)
• Giusnaturalismo quale presupposto storico delle
  codificazioni e del positivismo giuridico

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• 2 effetti principali
• 1) Affermazione della concezione (poi propria del
  positivismo giuridico) del diritto positivo come
  comando del sovrano
• volontarismo e imperativismo

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• 2) razionalizzazione del diritto esistente
• diritto come sistema ordinato

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• 1) Concezione del diritto positivo come comando
  del sovrano
• Fondamento è contrattualismo
• Lessico del contrattualismo
• a) Stato di natura
• b) Contratto sociale uno (pactum subiectionis) o
  due patti (societatis e subiectionis)
• c) Società politica (potere politico e giuridico)

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• Ricostruzione di K. Olivecrona sulla base analisi
  di Grozio e Pufendorf
• Gli uomini liberi nello stato di natura alienano
  una parte della propria libertà (suum)
• attraverso la promessa (promissio facendi) ad un
  altro soggetto (sovrano)

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• Questo soggetto acquisisce il potere di comando
• per il principio pacta sunt servanda gli
  individui hanno il dovere morale di obbedienza

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1) Stato di natura

• Stato di natura è presociale (per Grozio vi è
  appetitus societatis)
• Stato di natura ognuno ha la propria libertà
  (suum)

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2) Contratto sociale

• Contratto viene ceduta una parte della propria
  libertà naturale e viene conferito il potere al
  sovrano
• Contratto si delimitano i diritti dei singoli e
  i poteri del sovrano

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3) Società politica

• Società politica vi sono sovrano (potere di
  comandare) e sudditi (dovere di obbedienza)
• Società politica si garantisce la pace sociale

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Le norme diventano lespressione del potere del
sovrano della volontà del sovrano
(volontarismo) esprimono i suoi comandi
(imperativismo)

• Declina
• idea dichiarativa del diritto
• il sovrano dice la giustizia
• Lex facit regem
• Re è sub deo e sub lege

• Si afferma
• idea costitutiva del diritto
• il sovrano crea la legge
• Rex facit legem
• auctoritas non veritas facit legem

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• Diverse versioni del Contrattualismo
• in relazione a
• - ruolo dello Stato
• - ruolo e posizione dei diritti
• - Esistenza di
• Un patto (pactum subiectionis)
• due patti (societatis e subiectionis)

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• Thomas Hobbes (1588-1679)
• Assolutismo

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• Il Leviatano (1651)

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Hobbes assolutismo

• Stato di natura bellum omnium contra omnes
  (guerra di tutti contro tutti)
• Contratto sociale un solo patto e cessione di
  tutti i diritti al sovrano
• Società politica sovrano non soggetto ad alcun
  obbligo

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• John Locke (1632-1704)
• liberalismo

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• Due Trattati sul governo (1690)

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Locke liberalismo

• Stato di natura
• gli individui hanno già i diritti fondamentali
  vita, libertà e proprietà
• È però imperfetto manca Terzo per giudicare
  nelle controversie
• Contratto sociale
• 2 patti
• istituzione del potere sovrano al fine di
  garantire i diritti soggettivi naturali
  preesistenti dell'individuo

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Locke liberalismo

• Società politica
• sovrano governa per garantire i diritti
• basa suo potere su rapporto di trust
• Vi è diritto di resistenza per
• - violazione dei diritti
• - esercizio abusivo del potere

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• Jean-Jacques Rousseau (1712-1778)
• Democrazia
• Il contratto sociale (1762)

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Rousseau democrazia

• Stato di natura
• a-sociale individui isolati liberi
• Contratto sociale deve rifondare la società
  attuale (ingiusta e non libera)
• 1 solo patto
• Società politica ha tutto il potere
• è esercitato democraticamente
• identità tra chi governa e chi è governato
• democrazia diretta

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• 2) Giusnaturalismo razionalistico come strumento
  di sistematizzazione razionale del diritto
  vigente
• A partire da impostazione deduttiva e da
• Metodo a priori
• idea del diritto come sistema
• prepara il terreno dottrinale per le
  codificazioni

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diritto come sistema

filone germanico G. Wilhelm Leibniz Christian
Wolff Scuola Wolffiana
filone francese Jean Domat R. J. Pothier
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• Gottfried Wilhelm von Leibniz (1646-1716)
• problema della teodicea
• il rapporto tra la giustizia di Dio e la
  presenza nel mondo del Male

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• Polemica degli Epicurei contro gli Stoici
• Dio o non vuole togliere i mali o non può, o può
  e non vuole, o non vuole ne può o vuole e può. Se
  vuole e non può è impotente. Se può e non vuole è
  invidioso. Se non vuole ne può è invidioso e
  impotente. Se vuole e può, il che solo conviene a
  Dio, da che cosa deriva l'esistenza dei mali e
  perché non li toglie?
• Male è non essere (serve per raggiungere il bene)
  (v. Giobbe)
• Per Leibniz viviamo nel migliore dei mondi
  possibili

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• Razionalizzazione del diritto
• Problema della certezza
• Contro utilizzo di espedienti pratici nella
  decisione giudiziale
• - non liquet
• - sorte
• - arbitrio
• - punto dellamico

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• Soluzione è approccio matematizzante al diritto
• Norma come proposizione che enuncia una verità
• Legislatore deve fissare regole ed eccezioni
• l'interprete deciderà attraverso un procedimento
  logico-deduttivo
• diritto inteso come sistema completo di norme
  organizzato logicamente
• interpretazione come procedimento meramente
  logico-deduttivo

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• Jean Domat (1625-1696)
• Lois civiles dans leur ordre naturel (1689)

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• Mettere ordine nel diritto vigente
• Distinzione tra
• immutabili (diritto naturale e diritto romano)
• leggi
• arbitrarie
• Leggi immutabili sono suscettibili di scoperta
  razionale
• Applica idea di sistema al diritto privato
• delle regole di diritto in generale
• delle persone
• delle cose
• delle obbligazioni
• delle successioni

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• Christian Wolff (1679-1754)
• Sistema razionale a partire da concetto di
  soggetto giuridico
• a) soggetto non come sinonimo di assoggettato ma
  come titolare di posizioni giuridiche soggettive
• b) soggetto come destinatario unico e
  indeterminato della norma

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• Esigenze di razionalizzazione e certezza del
  diritto
• Nascono contro situazione caratterizzata dal
  particolarismo giuridico
• mancanza di unità e coerenza del diritto
• Due aspetti del particolarismo
• a) pluralità di fonti del diritto
• b) pluralità di situazioni soggettive

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• Pluralità di fonti
• - Diritto legislativo
• - Diritto comune (romano e germanico)
• - Rationes giudiziarie, equità
• ruolo del giudice per creazione del diritto
• distinzione tra lex e interpretatio
• Brocardo In claris non fit interpretatio (solo
  se caso previsto)
• Eterointegrazione del diritto

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• pluralità di situazioni soggettive
• diverso diritto (e diritti) sulla base della
  diversa appartenenza cetuale
• Manca soggetto unico di diritto

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• Opera di razionalizzazione
• - parallela ad affermazione Stato moderno
  (centralizzazione del potere)
• - affermazione della borghesia
• - si svolge prevalentemente in relazione al
  diritto romano

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• Giusnaturalismo razionalistico conduce alle
  Codificazioni
• Principali codificazioni
• a) 1794 Prussia
• Allgemeines Landrecht für die Preussischen
  Staaten
• principali autori S. Cocceio, J. Von Carmer

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• b) 1804 Francia
• Code civil des Français
• ripubblicato come Code Napoléon nel 1807
• principali autori J.-J. de Cambacéres, J.M.
  Portalis

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• c) 1811 Austria
• Allgemeines Bürgerliches Gesetzbuches für die
  deutschen Erblände
• principale autore F. von Zeiller