Aprendizaje, Cognicin y Mapas Conceptuales

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EL TRATADO DE LIBRE COMERCIO ENTRE
CENTROAMÉRICA Y LOS ESTADOS UNIDOS
PRINCIPALES IMPLICACIONES PARA EL ESTADO SOCIAL
DE DERECHO COSTARRICENSE. EL CASO DE LOS
CAPÍTULOS DE INVERSIONES Y SERVICIOS Consejo de
Estudiantes de Ciencias Sociales (CES) UCR,
07/05/2005)
2
Impacto en la estructura y en las potestades del
Estado costarricense
TLC No es solo un acuerdo sobre comercio.
Implica transformaciones radicales y profundas en
la estructura y el funcionamiento del Estado
costarricense, limitando y redefiniendo el
ejercicio de sus potestades esenciales.

• Impacto en las Potestades del Poder Legislativo
• Impacto en las Potestades del Estado para definir
  políticas de
• desarrollo
• Impacto en las Potestades de la jurisdicción
  nacional

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Impacto en las potestades del Poder Legislativo

• Imposición de la obligación de derogar o
  modificar leyes vigentes. Ejs INS y
  telecomunicaciones
• Imposibilidad de reformar a futuro las leyes
  vigentes. Ejs Ley de Hidrocarburos, Ley 7200,
  Ley de Pesca, etc.

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Burla de los principios democráticos del
procedimiento parlamentario

• PROCEDIMIENTO
• TLC
• Textos secretos.
• No se le pueden hacer cambios.

• PROCEDIMIENTO
• LEYES
• Publicidad de los textos.
• Derecho de enmienda de los diputados.

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Imposibilidad de reformar a futuro las leyes
nacionales

• Congelamiento de la normativa vigente.
• Solo se puede reformar la legislación nacional
  para ampliar la apertura y la desregulación de un
  servicio o de una inversión pero no para
  restringirlas.

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Del congelamiento de la normativa vigente. II

• Las obligaciones impuestas no se aplican a la
  modificación de cualquier medida disconforme
  contenida en el Anexo 1 siempre que dicha
  modificación no disminuya el grado de conformidad
  de la medida, tal y como estaba en vigor
  inmediatamente antes de la modificación, con los
  artículos 11.2, 11.3, 11.4 y 11.5. (art. 11.6.
  Ídem art. 10.13)

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Impacto en las potestades del Estado Social de
Derecho

• El margen de acción del Estado para intervenir en
  la economía en busca del mayor bienestar a todos
  los habitantes del país, para regular, ordenar y
  limitar las actividades productivas con miras a
  proteger a los sectores más desposeídos,
  organizando y estimulando la producción y el más
  adecuado reparto de la riqueza según lo ordena
  el artículo 50 de nuestra Constitución Política,
  es sistemáticamente reducido a lo largo de todo
  el acuerdo comercial.

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A que actividades se les aplican las
obligaciones?
Del concepto de servicios del TLC Todo es objeto
del comercio GATS El término servicios
comprende todo servicio de cualquier sector,
excepto los servicios suministrados en el
ejercicio de facultades gubernamentales.
Ejs Acceso a la biodiversidad Exploración
petrolera Etc.
9
A que actividades se le aplican las
obligaciones impuestas? II De las listas
negativas.

• .
• Las obligaciones que impone el tratado se le
  aplican a TODOS los servicios que no estén
  expresamente excluidos

10
A que actividades se le aplican las
obligaciones impuestas? III De las listas
negativas.

• .
• Un beneficio adicional de las listas negativas
  es que las obligaciones acordadas son
  automáticamente extendidas a servicios que
  todavía tienen que ser creados o traídos al
  mercado. (...) Bajo un enfoque de listas
  positivas cualquier extensión de las obligaciones
  comerciales a nuevos servicios tendría que haber
  sido negociada individualmente. Comisión de
  Comercio Internacional del Gobierno de los EEUU
  (USTIC)

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Principales obligaciones impuestas.

• De las obligaciones de TRATO NACIONAL
  (Capítulos de servicios e inversiones)
• De las obligaciones de ACCESO A MERCADOS
  (Capítulo de Servicios)
• De la obligación de PRESENCIA LOCAL (Capítulo
  de Inversiones)
• De los REQUISITOS DE DESEMPEÑO (capítulo de
  Inversiones)

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De las obligaciones impuestas
TRATO NACIONAL Costa Rica DEBERÁ otorgar a
los inversionistas o proveedores de servicios de
otra Parte un trato no menos favorable que el
que otorgue, en circunstancias similares, a sus
inversionistas o a sus proveedores de servicios.
(arts. 10.3 y 11.2.1)
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De la obligación de trato nacional. Tratando a
David igual que a Goliath

• Imposiblidad de brindar trato más favorable a
  pequeñas empresas nacionales, cooperativas u
  organizaciones locales
• Obligación de tratar a las instituciones públicas
  igual que las empresas extranjeras

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De la obligación de trato nacional II.
Implicaciones. Algunos ejemplos.

• No. 1 Ley de Pesca
• No. 2 Cooperativas de electrificación
• No. 3 Ley de Biodiversidad
• No. 4 Garantía a favor del INS
• No. 5 Reserva de prioridad a favor del ICE

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Sala Constitucional Voto No. 2001-6675

• La banca estatal y la banca privada no ejercen
  sus actividades bajo las mismas condiciones y
  resulta lógico que, por la naturaleza y fin
  propios de la banca estatal, se establezcan
  medidas compensatorias en su favor, que le
  permitan operar en condiciones de eficiencia y
  competir, hasta cierto punto, con la banca
  privada. Por tales razones, tampoco en cuanto a
  este extremo lleva razón el accionante en su
  alegato toda vez que, en esta materia, no puede
  decirse que la banca privada y la banca estatal
  estén en igualdad de condiciones y, en
  consecuencia, no se les puede dar un trato
  igualitario.

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De las obligaciones impuestas II
ACCESO A MERCADOS Costa Rica NO podrá
adoptar o mantener medidas que impongan
limitaciones sobre el número de proveedores de
servicios, ya sea en forma de contingentes
numéricos, monopolios o proveedores exclusivos de
servicios o mediante la exigencia de una prueba
de necesidades económicas. (art. 11.4.a.i)
17
De la obligación de acceso a mercados.
Implicaciones. Algunos ejemplos.

• No. 1 Exploración de Hidrocarburos.
• No. 2 Casinos y salas de juego.
• No. 3 Patentes de licores.

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De las obligaciones impuestas III
ACCESO A MERCADOS Costa Rica NO podrá
adoptar o mantener medidas queimpongan
limitaciones sobre los tipos de persona jurídica
o de empresa conjunta por medio de los cuales un
proveedor de servicios puede suministrar un
servicio (art. 11.4.b)
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De las obligaciones impuestas IV
PRESENCIA LOCAL Costa Rica NO podrá exigir a
un proveedor de servicios de otra Parte que
establezca o mantenga una oficina de
representación u otro tipo de empresa, o que
resida en su territorio como condición para el
suministro transfronterizo de un servicio. (art.
11.5)
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De los requisitos de desempeño del Capítulo de
Inversiones Hagan como nosotros decimos, no
como nosotros hicimos

• Costa Rica no podrá
• Exigir un porcentaje de contenido local a las
  inversiones extranjeras.
• Vincular la autorización de la inversión con
  encadenamientos productivos.
• Vincular la autorización de la inversión con
  progrmas de transferencia de tecnología, etc.
  (art. 10.9)

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De las Medidas Disconformes. Anexo I

• Las obligaciones impuestas no se aplican a la
  modificación de cualquier medida disconforme
  contenida en el Anexo 1 siempre que dicha
  modificación no disminuya el grado de conformidad
  de la medida, tal y como estaba en vigor
  inmediatamente antes de la modificación, con los
  artículos 11.2, 11.3, 11.4 y 11.5. (art. 11.6)

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Impacto en las potestades de la jurisdicción
nacional. Del dicho al hecho....

Costa Rica tiene el soberano derecho de que las
diferencias, si a alguno le asiste la razón para
un reclamo, sean resueltas por las autoridades
administrativas o judiciales de Costa Rica.i
i Dr. Abel Pacheco, Presidente de la
República, refiriéndose a la solicitud de la
empresa estadounidense Harken Energy de acudir a
un arbitraje internacional sobre el caso de la
exploración petrolera en el Caribe costarricense.
La Nación. 30/09/2003.

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Del régimen de solución de controversias
Inversionista-Estado. Las asimetrías del TLC.

• Renuncia del Estado a acudir a la jurisdicción
  nacional ante demandas interpuestas por
  inversionistas extranjeros.(Capítulos 10 y 20)
• Las empresas pueden demandar a los Estados, pero
  los Estados no pueden demandar a las empresas.
  (Capítulo de Inversiones, 10)
• Las empresas pueden demandar a los Estados, pero
  ni los trabajadores ni las comunidades pueden
  hacerlo. (Capítulos 10 y 20)

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Del régimen de solución de controversias
Inversionista-Estado II. Privatizando la justicia
en perjuicio las comunidades.

• Comunidades, trabajadores, autoridades locales y
  población afectada sin derecho a participar.
• Se socava la autonomía de los Gobiernos Locales.
• Ni las resoluciones de los tribunales de justicia
  se encuentran a salvo.
• Se amplía la cobertura de tribunales
  internacionales a cualquier contrato o concesión.

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TLC Dos procedimientos de solución de
controversias

• Inversionista-Estado (Capítulo 10)
• Entre empresa y Estado.
• Solo empresa puede demandar al Estado.
• Trabajadores y comunidades excluidas

• Estado-Estado (Capítulo 20)
• Entre Estados.
• Se demanda a los Estados No a las empresas.
• En temas laborales y ambientales solo pueden
  presentar denuncias.

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Del régimen de solución de controversias
Inversionista-Estado III

• La definición de medidas contenida en el
  tratado (...) es inconsistente con la noción de
  que los actos judiciales se encuentran excluidos
  del alcance general de la expresión medidas.
  Ley comprende tanto las reglas hechas por el
  juez como las basadas en un estatuto.
  Procedimiento es apto de incluir tanto el
  procedimiento judicial como el legislativo.
  Requisito es capaz de cubrir una orden judicial
  que le ordena a una parte realizar un acto o
  pagar una suma de dinero, mientras que práctica
  es capaz de denotar tanto las prácticas de los
  tribunales como las prácticas de otros órganos.
  (TLCAN. Caso Loewen vs EEUU)

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Del régimen de solución de controversias
Inversionista-Estado IV

• (...)la negativa del Municipio a otorgar el
  permiso haciendo referencia a consideraciones de
  impacto ambiental sobre lo que era básicamente un
  confinamiento de disposición de residuos
  peligrosos, fue inadecuada, como lo fue también
  su negativa para otorgar un permiso por cualquier
  razón que no fuera otra que alguna relacionada
  con la construcción física o defectos del sitio.
  (TLCAN. Caso Metalclad vs México)

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Del régimen de solución de controversias
Inversionista-Estado V.

• Esta es la más grande amenaza a la independencia
  judicial de los Estados Unidos de la que se haya
  oído y que muy poca gente entiende. John D.
  Echeverría, profesor de Derecho de la Universidad
  de Georgetown.
• Es chocante que las más altas cortes estatales y
  federales puedan tener sus resoluciones sometidas
  a la vigilancia de estos tribunales. Roland M.
  George, Juez de la Corte Suprema de Justicia de
  California.
• Si el Congreso hubiera sabido que había algo
  como esto en el TLCAN, ellos nunca lo hubieran
  votado. Abner Mivka, integrante del panel
  arbitral que conoció del caso Loewen (The New
  York Times, NAFTA Tribunals Stir U.S. Worries)

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De los casos de solución de controversias en el
TLCAN. 4 Ejemplos.

• Caso Metalclad Co. vs Gobierno de México
  (Municipio de Guadalcázar)
• Caso S.D. Myers Co. vs Gobierno de Canadá
• Caso Loewen vs Gobierno de EEUU (Jurado de
  Mississippi)
• Caso UPS vs Gobierno de Canadá (Servicio Postal
  Canadiense)

30
De los casos de solución de controversias en el
TLCAN. Otros Ejemplos

• Caso Methanex Co. vs Gobierno de EEUU (Estado de
  California-Aditivo MTBE)
• Caso Ethyl Co. vs Gobierno de Canadá (MMT)
• Caso Glamis Gold vs Gobierno de EEUU (Estado de
  California-Proyecto Imperial)
• Caso Thunderbird vs Gobierno de México (máquinas
  de apuestas)
• Caso Sun Belt vs Gobierno de Canadá (Columbia
  Británica-exportación de agua)

31
De los casos de solución de controversias. No
solo en el TLC vienen las amenazas (Los BITs)

• Caso Bechtel Group contra Gobierno de Bolivia
  (privatización del agua)
• Caso Vanessa Ventures Co. contra Gobierno de
  Costa Rica (Acuerdo de Inversiones Costa
  Rica-Canadá)

32
Quién decide si la legislación de Costa Rica es
o no es disconforme con el tratado?
TLC Las Partes podrán recurrir al mecanismo de
solución de controversias de este capítulo,
cuando consideren que una medida vigente o en
proyecto de otra Parte, es o podría ser
incompatible con las obligaciones de este
Tratado o cuando en virtud de la aplicación de
una medida que no contravenga al
Tratado,consideren que se anulan o menoscaban los
beneficios que razonablemente pudieron haber
esperado recibir de la aplicación de las
siguientes disposiciones (...) Capítulo once
(Comercio Transfronterizo de Servicios). (Art.
20.2)
Tribunales arbitrales internacionales. No los
tribunales nacionales.
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De la votación requerida por el TLC para ser
aprobado en la Asamblea Legislativa
Constitución Política Los (...) convenios
internacionales, que atribuyan o transfieran
determinadas competencias a un ordenamiento
jurídico comunitario, con el propósito de
realizar objetivos regionales y comunes,
requerirán la aprobación de la Asamblea
Legislativa, por votación no menor de los dos
tercios de la totalidad de sus miembros.(Art.
121.4)
2 terceras partes de los(as) diputados(as)
38 VOTOS
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Sala Constitucional Voto No. 1079-93

• En conclusión, la Sala considera que, al
  autorizar el sometimiento a procedimientos de
  arbitraje internacional de cuestiones que de otro
  modo se ubicarían en sede del derecho interno y
  de los tribunales nacionales judiciales o
  arbitrarios-, da lo mismo, el Convenio consultado
  requiere para su aprobación la mayoría calificada
  prevista por el párrafo 2 del artículo 121 de la
  Constitución.