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El dilema residuo - subproducto

• Tema complejo de difícil generalización
  (necesidad de estudiar caso por caso) siempre se
  encuentran argumentos para decantarse hacia uno u
  otro lado.
• En el caso de nuestra comunidad autónoma se
  añade un posible conflicto por reparto
  competencial entre administraciones.
• Hasta fecha de hoy, se trata de un aspecto no
  definido en la legislación sobre residuos (salvo
  algunas CC.AA.).
• A pesar de ello se han creado las denominadas
  Bolsas de Subproductos.
• Consenso general en la necesidad de clarificar
  conceptos (necesidad de una regulación normativa
  objetiva).
• Al final se trata de llegar a un equilibrio (un
  residuo es un recurso en el lugar inadecuado).

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La nueva Directiva marco sobre los residuos (I)

• Inicia su trámite el 21/12/2005 para sustituir
  la Directiva 2006/12/CE, de 5 de abril de 2006,
  relativa a los residuos (que sustituyó a la
  75/442/CEE de 15 de julio de 1975) y la
  91/689/CEE de 12 de diciembre de 1991, relativa a
  los residuos peligrosos.
• Se aprueba el texto de la posición común en
  segunda lectura el 17 de junio de 2008 y
  definitivamente por el Consejo de Ministros de
  Medio Ambiente del 20 de octubre pasado.
  Pendiente de publicación en el DOCE.
• Aspectos novedosos
• Prevención y sostenibilidad (arts. 9 y 29)
• Jerarquía de principios y prioridades (art. 4)
• Valorización y eficiencia energética (anexo II)
• Residuo, subproducto y fin de la condición de
  residuo (art. 5 y art. 6)
• Responsabilidad extendida del productor (art. 8)
• Bio-residuos (materia orgánica compostable)
  (art. 22)

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La nueva Directiva marco sobre los residuos (II)

• Mantiene definición de residuo como cualquier
  sustancia u objeto del cual su poseedor se
  desprenda o tenga la intención o la obligación de
  desprenderse
• Define y distingue reutilización (algo que no
  era residuo vuelve a utilizarse para el mismo
  fin) de preparación para la reutilización
  (operación de valorización de un residuo para su
  ulterior reutilización).
• Nueva jerarquía de principios (una guía sin
  llegar a obligación)
• Prevención en la generación
• Preparación para la reutilización
• Reciclado
• Otra valorización, p.e. valorización energética
• Eliminación
• Siempre con el objetivo de reducir el uso de
  recursos (los residuos tienen a menudo valor como
  recurso) y los efectos negativos para la salud
  humana y el medio ambiente.

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La nueva Directiva marco sobre los residuos (III)

• Excluye del ámbito de aplicación (art. 2.c)
• material en estado natural excavado durante las
  actividades de construcción cuando vaya a
  utilizarse a efectos de construcción en el sitio
  del que se extrajo
• Introduce la consideración de subproducto (art.
  5) una sustancia resultante de un proceso de
  producción si se cumple...
• Uso posterior cierto (cuándo?)
• Podrá utilizarse sin transformaciones distintas
  de la práctica industrial normal (cuál?,
  dónde?) (uso como sustituto de otra materia
  prima sin necesidad de un tratamiento previo)
• Se produce como parte integral de un proceso de
  producción
• Uso ulterior legal y seguro (sin producir
  impactos negativos)
• Introduce la consideración de fin de la
  condición de residuo (art. 6) dejarán de ser
  residuos cuando se hayan sometido a una operación
  de valorización y...
• Existe un uso específico y una demanda para el
  material (cuándo?) (tiene un valor económico)
• Satisface requisitos para su uso ulterior
  (cumple normas) y no produce impactos adversos

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La nueva Directiva marco sobre los residuos (IV)

• Otros aspectos (arts. 5 y 6)
• Basándose en las condiciones establecidas, se
  adoptarán los criterios para la consideración de
  subproductos/no residuos con arreglo al
  procedimiento de reglamentación (comités).
• En ausencia de criterios, permite a los estados
  miembros que decidan sobre casos concretos,
  teniendo en cuenta la jurisprudencia (distorsión
  del mercado?)
• Lista Europea de Residuos (LER)
• Art. 7.1. La inclusión no significa que una
  sustancia deba necesariamente considerarse
  residuo en todas las circunstancias. Sólo cuando
  se corresponda con la definición.
• Requisitos de autorización y exenciones (arts.
  24 y 25) Se podrá eximir de autorización a las
  empresas que valoricen o eliminen sus propios
  residuos si previamente
• Se ha establecido para cada actividad las
  condiciones (tipos, cantidades y métodos de
  tratamiento) que generan exención.
• Se asegura un REGISTRO de dichas empresas e
  instalaciones.

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La nueva Directiva marco sobre los residuos (V)

• Consideraciones
• Concepto de subproducto ligado al de fabricación
  o producción. Se introduce un factor de
  subjetividad, riesgo e incerteza jurídica (uso
  posterior cierto, práctica industrial normal,
  valor de mercado...).
• El reglamento REACH excluye los residuos y la
  definición de subproducto que aparece en el mismo
  no tiene nada que ver con lo anterior (según
  declaración de la propia Comisión). Se trata de
  una nueva categoría jurídica ?. (El 1 de
  diciembre acaba el plazo para la inscripción en
  el registro REACH necesidad de registro sólo si
  vuelven a ponerse en el mercado-).
• La Federación Europea de Servicios Ambientales y
  Gestión de Residuos (FEAD) ha pedido a la
  Comisión Europea un seguimiento cercano de la
  implementación de la Directiva en cuanto a la
  definición de subproductos.

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El documento COM(2007) 59 de 21.2.2007 (I)

• Aunque la discusión viene de antes, el debate
  sobre residuo/no residuo se abre en la Decisión
  1600/2002, de 22 de julio, por la que se
  establece el 6º Programa de Acción Comunitario en
  Medio Ambiente (art. 8.2. iv).
• En los antecedentes de la nueva Directiva
  (21.12.05), ahora aprobada, la Comisión se
  comprometió a publicar una comunicación con
  directrices basadas en la jurisprudencia del
  Tribunal Europeo de Justicia Documento COM(2007)
  59 final de 21.2.2007 interpretativo sobre
  residuos y subproductos.
• Reconoce la ausencia de claridad, dificultad y
  complejidad de situaciones posibles, pero
  pretende mejorar la seguridad jurídica
• Orientando a las autoridades competentes a
  decidir caso por caso.
• Informando a los operadores económicos sobre la
  adopción de decisiones.
• Armonizando la interpretación de disposiciones
  en el seno de la UE.
• Hasta ahora sólo posibilidad legal de residuo
  / no residuo.

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El documento COM(2007) 59 de 21.2.2007 (II)

• Necesidad de un equilibrio entre
• Una interpretación amplia de la definición de
  residuo supone costes innecesarios a las empresas
  afectadas, reduce el atractivo de materiales
  reutilizables, obligando a mayor uso de recursos
  naturales (contraria a los principios de
  reutilización y reciclado).
• Una interpretación restrictiva de esta definición
  puede suponer daños ambientales y menoscabo de
  los controles necesarios y logros alcanzados en
  los últimos años.
• Posibilidades
• Introducción de una definición legal de
  subproducto en la directiva marco (basándose en
  materiales destinados a valorización o
  eliminación, su valor económico, etc.) no son
  aconsejables por su dificultad y rigidez y no
  ofrecen las garantías necesarias para la
  protección del medio ambiente.
• La reproducción literal de sentencias, fuera de
  su contexto, puede dar lugar a mayor
  incertidumbre.
• La utilización de listas no parece viable en
  términos operativos
• Se opta por establecer unas DIRECTRICES
  generales.
• La autoridad competente debe adoptar una
  decisión caso por caso. Que un material no sea
  residuo no significa que quede completamente al
  margen de la protección ambiental (Reglamento
  REACH).

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El documento COM(2007) 59 de 21.2.2007 (III)

• Condiciones en la consideración de residuo
  (TJCE)
• Si el fabricante no decidió deliberadamente
  producir el material debe considerarse residuo de
  producción. Debe tenerse también en cuenta su
  posible idoneidad para reutilización económica,
  pero ojo con el precio simbólico.
• Criterios para que un residuo de producción pueda
  considerarse subproducto
• Reutilización no solo posible, sino segura si no
  hay mercado conviene seguir considerándolo
  residuo en tanto no se valorice-. Si solo una
  parte es reutilizable, debe considerarse residuo.
  Si va almacenarse por un tiempo indefinido, debe
  considerarse residuo.
• Sin transformación previa y sin solución de
  continuidad del proceso productivo (aunque sea
  por un intermediario o en otra ubicación, pero
  siempre que forme parte del mismo proceso de
  producción).
• Condiciones en las que un material resultante de
  un proceso de producción si debe considerarse
  residuo
• Se trata de un material del que se esté obligado
  a desprenderse no puede darse otro uso que su
  eliminación, su utilización tiene un elevado
  impacto ambiental o requiere medidas especiales
  de protección
• El método de tratamiento es un método estándar de
  tratamiento de residuos
• La propia empresa considera el material como un
  residuo
• La empresa intenta limitar la cantidad de
  material (residuo) producido.

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El documento COM(2007) 59 de 21.2.2007 (IV)
Arbol de decisión residuo o subproducto?
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Un caso especial Utilización de subproductos
como combustibles

• Art. 46.3. de la Ley 38/1992, de impuestos
  especiales Al no ser residuos, están sometidos
  al impuesto de hidrocarburos.
• Art. 54.1 de la Ley 38/1992 Autorización
  específica del Ministerio de Economía y Hacienda,
  en la que se determinará el hidrocarburo
  específico (de los de la lista del art. 46.1.)
  cuya utilización resulta equivalente, a efectos
  de fijar el tipo impositivo que corresponda.

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Comunidades autónomas que han incorporado a su
legislación el concepto de subproducto (I)

• Cataluña arts. 3.3.b) y 20.2. de la Ley
  6/1993, de 15 de julio Reguladora de los
  Residuos. (Regula incluso su comercialización.
  Establece procedimientos de declaración).
• Valencia art. 4.a) de la Ley 10/2000, de 12 de
  diciembre de Residuos de la Comunidad Valenciana.
• Andalucía art. 96.4. de la Ley 7/2007, de 9 de
  julio de Gestión Integrada de la Calidad
  Ambiental.
• Madrid art. 4.1. de la Ley 5/2003, de 20 de
  marzo de Residuos de la Comunidad de Madrid.

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Comunidades autónomas que han incorporado a su
legislación el concepto de subproducto (II)

• Baleares Borrador de proyecto de Decreto sobre
  procedimientos en materia de producción y gestión
  de residuos (feb. 2007)
• Art.2. ...no tendrán la consideración de
  residuos los siguientes materiales, objetos,
  sustancias o productos, cuando así se declare
  mediante resolución expresa de la Consejeria de
  Medio Ambiente a petición justificada del
  productor de dichos subproductos y materias
  primas secundarias
• a) Los que se obtengan en un proceso productivo
  del que no son el objeto principal y puedan ser
  utilizados directamente como materia prima en el
  mismo u otro proceso productivo sin someterse a
  transformaciones previas y sin poner en peligro
  la salud humana ni causar perjuicios al medio
  ambiente.
• b) Los defectuosos que se generen en un proceso
  productivo y se reincorporen al mismo en las
  mismas instalaciones.
• c) Los que se obtengan tras la realización de una
  operación de valorización de residuos y puedan
  utilizarse en un proceso productivo de forma
  directa y como sustitutivos de otra materia
  prima, en las mismas circunstancias que las
  previstas para la no consideración como residuos
  de los productos señalados en el apartado a).
• d) Las tierras, rocas y piedras no contaminadas
  procedentes de excavaciones y que se utilicen
  directamente en aplicaciones para restauración,
  acondicionamiento y relleno, o con fines de
  construcción.

cuando así se declare mediante resolución
expresa de la Consejeria de Medio Ambiente a
petición justificada del productor de dichos
subproductos y materias primas secundarias
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