LOS ARQUITECTOS Y EL DICTAMEN PERICIAL ANTE LA L'E'C'

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COLEGIO OFICIAL DE ARQUITECTOSDE GALICIA

• LOS ARQUITECTOS Y EL DICTAMEN PERICIAL ANTE LA
  L.E.C.
• Agustí Borrell Calonge, arquitecto
• septiembre de 2004

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MEDIOS DE PRUEBA (Art.299 LEC)

• 1º). Interrogatorio de las partes
• 2º). Documentos públicos
• 3º). Documentos privados
• 4º). Dictamen de peritos
• 5º). Reconocimiento judicial
• 6º). Interrogatorio de testigos (Art.299)

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EL DICTAMEN UN MEDIO DE PRUEBA

• Art. 335.1. de la LEC
• 1. Cuando sean necesarios conocimientos
  científicos, artísticos, técnicos o prácticos
  para valorar hechos o circunstancias relevantes
  en el asunto o adquirir certeza sobre ellos, las
  partes podrán aportar al proceso el dictamen de
  peritos que posean los conocimientos
  correspondientes o solicitar, en los casos
  previstos en esta ley, que se emita dictamen por
  perito designado por el tribunal.

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EL PERITO UN SERVIDOR DE LA JUSTICIA

• Art. 335.2 de la LEC
• 2. Al emitir el dictamen, todo perito deberá
  manifestar, bajo juramento o promesa de decir
  verdad, que ha actuado y, en su caso, actuará con
  la mayor objetividad posible, tomando en
  consideración tanto lo que pueda favorecer como
  lo que sea susceptible de causar perjuicio a
  cualquiera de las partes, y que conoce las
  sanciones penales en las que podría incurrir si
  incumpliere su deber como perito.

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CONDICIONES DEL BUEN PERITO

• la COMPETENCIA
• en la materia de que se trate,
• la INDEPENDENCIA
• de cualquier presión que pueda imponerle
  criterios ajenos al propio, y
• la AUTORIDAD
• para saber exponer y defender estos criterios

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QUE ES UN DICTAMEN?

• DICTAMEN
• Es el instrumento que se utiliza como medio de
  prueba cuando un Juez, para conocer, apreciar,
  interpretar y valorar un hecho que pueda
  afectar el resultado de la litis, precisa o
  requiere conocimientos técnicos muy especiales,
  que por no poseerlos los recaba de un perito.
• El Dictamen se basa en un INFORME, sobre el que
  el perito o experto emite una opinión
  profesional, objetiva y justificada.

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QUE ES UN PERITO/A?

• PERITO (NO SE SI LA PERITA ESTA BIEN DICHO,
  PORQUE PARECE UNA FRUTA. TAL VEZ LA PERITO
  SUENA MEJOR) es el hombre (o mujer) sabio/a,
  experimentado/a, hábil o practico/a, en una
  determinada ciencia o arte.(Diccionario Real
  Academia)
• Solo se es perito, si se conoce la materia sobre
  la que se perita.
• Ha de tener la capacidad de transmitir al
  tribunal sus conocimientos, en un lenguaje
  inteligible por personas no técnicas, y muy
  especialmente juristas, lo cual es un elemento
  funcional imprescindible para todo perito

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CONDICIONES PARA SER PERITO

• Artículo 340. Condiciones de los peritos.
• Los peritos deberán poseer el título oficial que
  corresponda a la materia objeto del dictamen y a
  la naturaleza de éste. Si se tratare de materias
  que no estén comprendidas en títulos
  profesionales oficiales, habrán de ser nombrados
  entre personas entendidas en aquellas materias.
• Nota El criterio mas generalizado por la
  doctrina y por los tribunales es que con arreglo
  a la Ley de Colegios Profesionales, la condición
  de perito no se limita a la titulación y son los
  Colegios los encargados de su reconocimiento
  expreso.

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RECUSACION-I

• RECUSACION ( ABSTENCION) Solo afecta a los
  designados por el tribunal.
• Artículo 124. Ámbito de la recusación de los
  peritos.
• 1. Sólo los peritos designados por el tribunal
  mediante sorteo podrán ser recusados, en los
  términos previstos en este capítulo. Esta
  disposición es aplicable tanto a los peritos
  titulares como a los suplentes.
• 2. Los peritos autores de dictámenes presentados
  por las partes sólo podrán ser objeto de tacha
  por las causas y en la forma prevista en los
  artículos 343 y 344 de esta ley, pero no
  recusados por las partes.
• 3. Además de las causas de recusación previstas
  en la ley orgánica del poder judicial, son causas
  de recusación de los peritos
• 1ª. Haber dado anteriormente sobre el mismo
  asunto dictamen contrario a la parte recusante,
  ya sea dentro o fuera del proceso
• 2ª. Haber prestado servicios como tal perito al
  litigante contrario o ser dependiente o socio del
  mismo.
• 3ª. Tener participación en sociedad,
  establecimiento o empresa que sea parte del
  proceso.

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RECUSACION-II

• Artículo 219.(Ley Orgánica 19/2003 Poder
  Judicial) Son causas de abstención y, en su caso,
  de recusación
• 1.a El vínculo matrimonial ... el parentesco...
  del cuarto grado con las partes o el.. Fiscal.
• 2.a El vínculo matrimonial... el parentesco...
  del segundo grado con el letrado o el procurador
  de cualquiera de las partes..
• 3.a Ser o haber sido defensor judicial...
• 4.a Estar o haber sido denunciado o acusado por
  alguna de las partes,,, de algún delito o
  falta,... no hubiera terminado por sentencia
  absolutoria o auto de sobreseimiento.
• 5.a Haber sido sancionado disciplinariamente en
  virtud de expediente incoado por denuncia o a
  iniciativa de alguna de las partes.
• 6.a Haber sido defensor o representante de alguna
  de las partes, emitido dictamen sobre el pleito
  ..., o intervenido en él como..., perito o
  testigo.
• 7.a Ser o haber sido denunciante o acusador de
  cualquiera de las partes.
• 8.a Tener pleito pendiente con alguna de éstas.
• 9.a Amistad íntima o enemistad manifiesta con
  cualquiera de las partes.
• 10.a Tener interés directo o indirecto en el
  pleito o causa.
• 11.a Haber participado en la instrucción de la
  causa penal..
• 12.a Ser o haber sido una de las partes
  subordinado del juez..
• 13.a Haber ocupado cargo público,.. o ejercido
  profesión ... haya participado directa o
  indirectamente en el asunto.. o en otro
  relacionado con el mismo.
• 14.a En los procesos en que sea parte la
  Administración pública, ...
• 15.a El vínculo matrimonial..., o el parentesco
  dentro del segundo grado de consanguinidad o
  afinidad, con el juez o magistrado...
• 16.a Haber ocupado el juez o magistrado cargo
  público o administrativo con ocasión del cual
  haya podido tener conocimiento del objeto del
  litigio...

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RECUSACION-III

• Artículo 126. Admisión del escrito de recusación.
• Propuesta en tiempo y forma la recusación, se
  dará traslado de copia del escrito al perito
  recusado y a las partes. El recusado deberá
  manifestar ante el Secretario Judicial si es o no
  cierta la causa en que la recusación se funda. Si
  la reconoce como cierta y el tribunal considerase
  fundado el reconocimiento, se le tendrá por
  recusado sin más trámites y será reemplazado por
  el suplente. Si el recusado fuera el suplente, y
  reconociere la certeza de la causa, se estará a
  lo dispuesto en el artículo 342 de esta Ley.
• Artículo 127. Sustanciación y decisión del
  incidente de recusación.
• 1. Cuando el perito niegue la certeza de la causa
  de recusación o el tribunal no aceptare el
  reconocimiento por el perito de la concurrencia
  de dicha causa, el tribunal mandará a las partes
  que comparezcan a su presencia el día y hora que
  señalará, con las pruebas de que intenten valerse
  y asistidas de sus abogados y procuradores, si su
  intervención fuera preceptiva en el proceso.

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TACHAS

• TACHA (Diccionario RAE) Falta, nota o defecto,
  que se halla en una cosa (en este caso en una
  persona) y que la hace imperfecta. ( en catalán
  TACA, o REBUIG) La TACHA, NO INVALIDA AL
  PERITO, pero lo hace imperfecto.
• Art.343.1. LEC
• 1º. Ser cónyuge o pariente por consanguinidad o
  afinidad, dentro del cuarto grado civil de una de
  las partes o de sus Abogados o Procuradores.
• 2º. Tener interés directo o indirecto en el
  asunto o en otro semejante.
• 3º. Estar o haber estado en situación de
  dependencia o de comunidad o contraposición de
  intereses con alguna de las partes o con sus
  Abogados o Procuradores.
• 4º. Amistad íntima o enemistad con cualquiera de
  las partes o sus Procuradores o Abogados.
• 5º. Cualquier otra circunstancia, debidamente
  acreditada, que les haga desmerecer en el
  concepto profesional.

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COMO ENCABEZAR UN DICTAMEN

• A) DECLARACIÓN DE TACHAS (Art.343 L.E.C.)El
  suscrito manifiesta
• 1º. No ser cónyuge o pariente por consanguinidad
  o afinidad, dentro del cuarto grado civil de una
  de las partes o de sus Abogados o Procuradores.
• 2º. No tener interés directo o indirecto en el
  asunto o en otro semejante.
• 3º. No estar o haber estado en situación de
  dependencia o de comunidad o contraposición de
  intereses con alguna de las partes o con sus
  Abogados o Procuradores.
• 4º. No tener amistad íntima o enemistad con
  cualquiera de las partes o sus Procuradores o
  Abogados. (Siempre que sea cierto, en otro caso
  tendrá que explicar el tipo de relación que
  existe)
• 5º. No creer que exista ninguna otra
  circunstancia que le haga desmerecer en el
  concepto profesional.
• B) JURAMENTO (ART.335.2 L.E.C.)
• El perito declara bajo juramento (o bajo promesa)
  de decir verdad, que ha actuado y, en su caso,
  actuará con la mayor objetividad posible, tomando
  en consideración tanto lo que pueda favorecer
  como lo que sea susceptible de causar perjuicio a
  cualquiera de las partes, y que conoce las
  sanciones penales en las que podría incurrir si
  incumpliere su deber como perito.

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CUALES SON ESTAS RESPONSABILIIDADES?

• JURAMENTO (ART.335.2 L.E.C.)
• El perito declara.... que conoce las sanciones
  penales en las que podría incurrir si incumpliere
  su deber como perito.
• Estas sanciones penales, son las mismas del
  funcionario publico
• - secreto profesional,(Art.199 CP)
• - falsedad (Art.390 y 404 CP),
• - alteración de documentos,(Art.442 CP)
• - ocultación de datos,(Art.413 CP)
• - divulgación de datos reservados, (Art.415 CP),
• - exigir ",,,, derechos, tarifas por aranceles o
  minutas que no sean debidos o en cuantía mayor a
  la legalmente señalada...."(Art.437 CP).",
• - aprovecharse del cargo (Art.439 CP),
• - prevaricación,
• - injusticia manifiesta,...
• - e incluso el error o negligencia
  profesional.... ES EL TEMA QUE DA LUGAR A MAS
  DEMANDAS PENALES...

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VALORACION DE LA PRUEBA PERICIAL

• Art.348LEC
• El tribunal valorara los dictámenes periciales
  según las reglas de la sana critica
• El Art.218LEC, obliga al tribunal a motivar la
  Sentencia ...expresando los razonamientos
  fácticos y jurídicos que conducen a la
  apreciación y valoración de las pruebas...
• CRITERIO DOCTRINAL LA FUERZA PROBATORIA DE LOS
  DICTÁMENES PERICIALES RESIDE ESENCIALMENTE , NO
  EN SUS AFIRMACIONES NI EN LA CONDICIÓN ,
  CATEGORÍA O NÚMERO DE SUS AUTORES, SINO EN SU
  MAYOR O MENOR FUNDAMENTACIÓN Y RAZÓN DE CIENCIA,
  DEBIENDO TENERSE, POR TANTO COMO PRIMER CRITERIO
  ORIENTADOR DE LA DETERMINACIÓN DE SU FUERZA DE
  CONVICCIÓN EL CONCEDER PREVALENCIA, EN PRINCIPIO,
  A AQUELLAS AFIRMACIONES O CONCLUSIONES DOTADAS DE
  UNA MAYOR EXPLICACIÓN RACIONAL, SIN OLVIDAR LA
  UTILIZACIÓN CONJUNTA O SUBSIDIARIA DE OTROS
  CRITERIOS AUXILIARES , COMO SON LA MAYOR
  CREDIBILIDAD DE LOS TÉCNICOS MAS ALEJADOS DE LOS
  INTERESES DE LA PARTE Y LA DE LA MAYORÍA
  COINCIDENTE.

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NO PREJUTGUESNO SIEMPRE TIENE RAZON QUIEN
PIENSAS O NO SIEMPRE GANAN LOS MEJORES

• QUIEN TIENE LA RAZON?

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FALTAS DEONTÓLOGICAS FRECUENTES

• -Falta de objetividad y de comprobación razonable
  de hechos objetivos...
• -Falta de información para realizar un trabajo o
  inexactitud grave en documentación
  imprescindible...
• -Inexactitud grave en aplicación de Normas,
  fechas, etc.
• -Incumplimiento del deber de intentar comunicarse
  con los técnicos que hayan intervenido como
  facultativos en la realización del trabajo
  objeto del litigio
• -Parcialidad en actuaciones profesionales
• -Acceso a una obra en curso sin conocimiento de
  su director...
• -Falta de lealtad y ocultación de información...
• -Actuaciones claramente mercenarias...
  (recordando la prohibición de la "quota litis"
  que afecta a todas las profesiones técnicas, por
  la imprescindible objetividad que se requiere)
• - Ineptitud (una de las faltas mas dañinas...)
• -Falta de independencia de criterio...

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NOBRAMIENTO DEL PERITO

• En el sistema básico o normal, el perito
  siempre imparcial, lo nombra la parte
  demandante (también llamada actora), que debe
  aportar con la demanda el Dictamen pericial por
  escrito.
• La parte demandada, nombra otro perito, en la
  contestación a la demanda aportando, otro
  Dictamen.(Art. 336).
• Con la L.E.C., no hay un perito tercero.
  Excepcionalmente (hay supuestos tasados) o si
  existe acuerdo de las partes, se puede nombrar un
  solo perito o pedir el nombramiento al tribunal.
• Generalmente sigue habiendo perito tercero en
  los procedimiebtos Contencioso-Administrativos.

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NOBRAMIENTO EXCEPCIONAL

• "Artículo 435. Diligencias finales. Procedencia.
• 2. Excepcionalmente, el tribunal podrá acordar,
  de oficio o a instancia de parte, que se
  practiquen de nuevo pruebas sobre hechos
  relevantes, oportunamente alegados, si los actos
  de prueba anteriores no hubieran resultado
  conducentes a causa de circunstancias ya
  desaparecidas e independientes de la voluntad y
  diligencia de las partes, siempre que existan
  motivos fundados para creer que las nuevas
  actuaciones permitirán adquirir certeza sobre
  aquellos hechos.
• En este caso, en el auto en que se acuerde la
  práctica de las diligencias habrán de expresarse
  detalladamente aquellas circunstancias y motivos."

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LISTAS COLEGIALES

• Art.5h) de la Ley de Colegios Profesionales de
  1978
• h) Facilitar a los Tribunales, conforme a las
  Leyes, la relación de colegiados, que pudieran
  ser requeridos para intervenir como peritos en
  los asuntos judiciales, o designarlo, por si
  mismos, según proceda.
• Art.341 LEC 1. En el mes de enero de cada año
  se interesará de los distintos Colegios
  profesionales, o en su defecto de entidades
  análogas, así como de las Academias e
  instituciones culturales y científicas a que se
  refiere el apartado segundo del artículo anterior
  el envío de una lista de colegiados o asociados
  dispuestos a actuar como peritos. La primera
  designación de cada lista se efectuará por sorteo
  realizado en presencia del Secretario Judicial, y
  a partir de ella se efectuarán las siguientes
  designaciones por orden correlativo.

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LA PRUEBA ANTICIPADA

• Arts.293 a 298. Prueba previa al inicio del
  proceso, es decir, anterior a la demanda, basada
  en el hecho de que por causa de las personas o
  por el estado de las cosas, no pueda realizarse
  en el momento procesal generalmente previsto.
• Parece evidente que la reparación de un daño, sea
  para atender el derecho del adquirente, sea para
  evitar el agravamiento del daño, cumple
  perfectamente con estos supuestos.
• En este caso, corresponde directamente al
  tribunal la designación del perito.
• Es un supuesto, poco utilizado, pero muy
  recomendable en construcción, para que el
  promotor, atienda a su cliente antes de recibir
  una demanda.

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LA ACEPTACION

• Artículo 342. Llamamiento al perito designado,
  aceptación y nombramiento. Provisión de fondos.
• 1. En el plazo de cinco días desde la
  designación, se comunicará ésta al perito
  titular, requiriéndole para que, dentro de otros
  cinco días, manifieste si acepta el cargo. En
  caso afirmativo, se efectuará el nombramiento y
  el perito hará, en la forma en que se disponga,
  la manifestación bajo juramento o promesa que
  ordena el apartado segundo del artículo 335.
• 2. Si el perito designado adujere justa causa que
  le impidiere la aceptación, y el tribunal la
  considerare suficiente, será sustituido por el
  siguiente de la lista, y así sucesivamente, hasta
  que se pudiere efectuar el nombramiento.
• 3. El perito designado podrá solicitar, en los
  tres días siguientes a su nombramiento, la
  provisión de fondos que considere necesaria, que
  será a cuenta de la liquidación final. El
  tribunal, mediante providencia, decidirá sobre la
  provisión solicitada y ordenará , que procedan a
  abonar la cantidad fijada en la Cuenta de
  Depósitos.en el plazo de cinco días.
• Transcurrido dicho plazo, si no se hubiere
  depositado la cantidad establecida, el perito
  quedará eximido de emitir el dictamen, sin que
  pueda procederse a una nueva designación..

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LA PROVISION DE FONDOS

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LA INSPECCION

• Artículo 345. Operaciones periciales y posible
  intervención de las partes en ellas.
• 1. Cuando la emisión del dictamen requiera algún
  reconocimiento de lugares, objetos o personas o
  la realización de operaciones análogas, las
  partes y sus defensores podrán presenciar uno y
  otras, si con ello no se impide o estorba la
  labor del perito y se puede garantizar el acierto
  e imparcialidad del dictamen.
• 2. Si alguna de las partes solicitare estar
  presente en las operaciones periciales del
  apartado anterior, el tribunal decidirá lo que
  proceda y, en caso de admitir esa presencia,
  ordenará al perito que dé aviso directamente a
  las partes, con antelación de al menos cuarenta y
  ocho horas, del día, hora y lugar en que aquellas
  operaciones se llevarán a cabo.

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EL JUICIO ORAL

• Artículo 347. Posible actuación de los peritos
  en el juicio o en la vista.
• Los peritos tendrán en el juicio o en la vista la
  intervención solicitada por las partes, que el
  tribunal admita. El tribunal sólo denegará las
  solicitudes de intervención que, por su finalidad
  y contenido, hayan de estimarse impertinentes o
  inútiles.
• En especial, las partes y sus defensores podrán
  pedir
• 1º. Exposición completa del dictamen, cuando esa
  exposición requiera la realización de otras
  operaciones, complementarias del escrito
  aportado, mediante el empleo de los documentos,
  materiales y otros elementos a que se refiere el
  apartado segundo del artículo 336.
• 2º. Explicación del dictamen o de alguno o
  algunos de sus puntos, cuyo significado no se
  considerase suficientemente expresivo a los
  efectos de la prueba.
• 3º. Respuestas a preguntas y objeciones, sobre
  método, premisas, conclusiones y otros aspectos
  del dictamen.
• 4º. Respuestas a solicitudes de ampliación del
  dictamen a otros puntos conexos, por si pudiera
  llevarse a cabo en el mismo acto y a efectos, en
  cualquier caso, de conocer la opinión del perito
  sobre la posibilidad y utilidad de la ampliación,
  así como del plazo necesario para llevarla a
  cabo.
• 5º. Crítica del dictamen de que se trate por el
  perito de la parte contraria.
• 6º. Formulación de las tachas que pudieren
  afectar al perito.
• 2. El tribunal podrá también formular preguntas a
  los peritos .

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PREPARANDO EL JUICIO ORAL

• Básicamente conviene explicar en el propio
  Dictamen
• -Como se ha realizado el dictamen.
• -Que medios se han utilizado.
• -Que materiales y que información se ha tenido en
  cuenta y quien nos la ha facilitado.
• -Cuales son las conclusiones del dictamen.
• y estar preparado para
• - Atender las cuestiones que se planteen, por las
  partes o por el tribunal. Siempre con el dictamen
  a la vista.
• - Contestar a las objeciones al método seguido y
  sobre las conclusiones. Si es posible, releyendo
  el propio dictamen.
• - Admitir, si se está en condiciones,
  ampliaciones del dictamen. En caso de duda, decir
  que no se está en condiciones.
• - Opinar sobre si otras posibles ampliaciones
  ayudarían al tema. En todo caso ser muy
  ponderado. Si el tribunal no ve necesaria la
  ampliación lo normal es que la rechace.
• - Fijar un plazo para contestar estas
  ampliaciones .
• - Criticar el dictamen contrario. Ser muy
  educado, pero no perdonar. Con cortesía se puede
  decir todo.
• - Escuchar las criticas del dictamen contrario. Y
  si hace falta poner cara de sorpresa. Que el
  tribunal se de cuenta que no se esta de acuerdo y
  se quiere replicar.
• - Y si su señoría lo permite, replicar. En este
  caso, todavía con mas cortesía.
• - Por ultimo escuchar y, en su caso, rechazar las
  tachas, o hacer ver al tribunal que ya han sido
  declaradas.

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A) CRITERIOS DE COMPETENCIA

• la información utilizada es correcta?
• el análisis científico de las cuestiones
  básicas, como los daños, patologías, sus causas y
  sus efectos, esta correctamente planteado?
• se ha seguido una metodología ordenada en su
  trabajo?
• se ha asesorado, en algún tema en el que se sabe
  que no tiene los conocimientos suficientes, o
  plantea alguna duda?.
• ha hecho un diagnóstico correcto de la
  situación?
• ha utilizado correctamente la normativa?. Ha
  aplicado correctamente o ha distinguido?
• - cual era la normativa aplicable en la fecha en
  que se proyecto la obra.
• - si se trata de normativa obligatoria (normas
  básicas, reglamentos, etc.)
• - si se trata de normativa no obligatoria (por
  ejemplo las NTE., que no estén expresamente
  recogidas en el proyecto o impuestas por una
  norma obligatoria)
• - si ha considerado la lex artis o modo de
  hacer y construir correctamente, atendiendo que
  este criterio es distinto en cada lugar.
• - ha aplicado la lex peritus, es decir el
  método que el perito hubiese seguido si hubiese
  sido el director de la obra.? ALGO QUE NO DEBE
  HACERSE NUNCA o CASI NUNCA. Concretamente es
  el ULTIMO criterio que solo debe aplicarse a
  falta de todos los demás.
• sus opiniones finales son objetivas, es decir
  fruto del contraste entre los datos objetivos, el
  cumplimiento normativo, y los criterios que
  avalen, de forma motivada sus conclusiones.?

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Sr.PERITO EL SENTIDO COMUN TAMBIEN ES UNA NORMA
BASICA

• REQUISITOS BASICOS DE LA EDIFICACION RELATIVOS A
  LA HABITABILIDAD otros aspectos funcionales de
  los elementos constructivos o de las
  instalaciones que permitan un uso satisfactorio
  del edificio.( Art.3.c.4))

UN EJEMPLO SACADO DEL LIBRO NEUFERT
NEFF AUNQUE LA ORDENANZA LIMITE LA PENDIENTE A UN
12, SI NO SE HACE UNA CURVA DE ENCUENTRO EN
AMBOS EXTREMOS, EL COCHE TOCARA ABAJO. ES MEJOR
QUE NO TOQUE, AUNQUE EN EL CENTRO TENGA UN 15.
ESTO ES SENTIDO COMUN.
29
B) CRITERIOS DE OBJETIVIDAD

• Se han analizado los aspectos técnicos dentro
  del marco normativo obligatorio y vigente en el
  momento de realizarse el proyecto.?
• Se han aplicado las normas en su exacto sentido,
  sin preferencias subjetivas?
• En defecto de normativa obligatoria, se ha
  analizado la costumbre y solo en ultimo extremo
  se han considerado las normas no obligatoria o
  consideradas como recomendaciones?
• Se han hecho supuestos con criterios subjetivos,
  de que hay técnicas admitidas, que en opinión del
  perito, ya se sabe que producen problemas.?
  Esto es aplicar la lex peritus.
• Se han analizado correctamente las fechas del
  proyecto, de la licencia, del inicio y final de
  la obra, y del momento en que se produjeron los
  daños?.
• Se han explicado los ensayos, indicando su
  proximidad o alejamiento del marco normativo, y
  señalar as consecuencias que de ello pueden
  derivarse.?
• Se han revisado los cálculos sobre la realidad
  de lo ejecutado, sobre dimensiones reales,
  resistencias reales, cargas reales, etc.? O todo
  se basa en una realidad no comprobada de un
  proyecto que puede haberse modificado durante el
  proceso de ejecución?

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C) CRITERIOS DE INDEPENDENCIA

• Será difícil acreditar la falta de independencia
  de un perito. Pero en ocasiones, la forma de
  decir las cosas, el énfasis en atacar y
  desacreditar a un compañero, etc., ponen de
  manifiesto elementos que el tribunal ya
  detectará, aunque en ocasiones, no esta de mas,
  hacer alguna apostilla en relación a esta
  impresión, casi siempre real. Desde mi punto de
  vista, un perito que actúe con falta de
  independencia, se descubre fácilmente y en lugar
  de favorecer los intereses de la parte que le ha
  encargado el Dictamen, le crea un perjuicio.

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D) EL LENGUAJE-I

• EJEMPLO DE LENGUAJE TENDENCIOSO La
  cimentación del edificio no esta armada. El
  perito omitió decir ni falta que hace
• EJEMPLO DE LENGUAJE IMPRECISO Los
  desperfectos detectados en el pasillo de la
  vivienda del piso 3º2ª, son extensibles al
  conjunto del edificio, según me manifiesta el
  Presidente de la Comunidad. El Juez o detectó y
  lo descalificó en la Sentencia.
• EJEMPLO DE LENGUAJE INCOMPRENSIBLE El forjado
  apoyado sobre la jácena, no trabajaba como viga
  continua, con lo que los momentos flectores
  resultan superiores a los previstos en el forjado
  homologado, calculado para estar empotrado
• El tema de fondo es correcto, pero el tribunal se
  preguntará
• Que es un forjado?,
• Que es una jácena?,
• Que es un momento flector?
• El Juez necesita saber estas cosas para entender
  este elemental dictamen.? !NO

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D) EL LENGUAJE-II

• EJEMPLOS DE LENGUAJE JUSTICIERO
• Las flechas del forjado incumplen la Norma
  Polaca de calculo, que es la que mejor tiene
  definida que el calculo de flechas, no puede
  superar entre 1/1000 y 1/3000 de la luz, y las
  previsiones de las Normas españolas son
  insuficientes, y cualquier arquitecto normal lo
  sabe.
• ... el arquitecto ha demostrado una total
  incompetencia, y es el único responsable de los
  defectos de ejecución y de la falta de calidad de
  los materiales empleados...()
• ... si se hubiera extremado la ejecución de la
  obra por parte de los técnicos directores,
  arquitecto y aparejador solidariamente, y su
  control por medio de técnicas adecuadas, se
  hubiese evitado descalzar la casa vecina...
• ...todos los defectos observados son, en el
  fondo, atribuibles al arquitecto, que como todo
  el mundo sabe es una figura degradada sujeta a la
  presión del gran capital, representada por el
  promotor especulador, con la aquiescencia de
  los Colegios de Arquitectos...
• ... El edificio ha de ser demolido, ya que
  cualquier reparación o refuerzo, puede provocar
  cambios en su aspecto. Son prótesis que no deben
  ser admitidas.()
• Todos acabaron ante una Comisión Disciplinaria
  Colegial o con una Demanda Penal.

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E) LAS CONCLUISIONES

• Contiene el dictamen una evaluación económica
  de las reparaciones?. Saben las partes el
  importe aproximado de lo que se discute.? En
  ocasiones si supiesen esto, se acabaría el
  pleito.
• Se ha hecho una distinción de si los defectos
  son de proyecto, de dirección, de ejecución, del
  suelo, de mantenimiento, etc.? (NUNCA SEÑALAR
  CULPABLES. AUNQUE TE LO PREGUNTEN. NO PREJUZGAR)
• Se ha analizado si el origen del vicio se debe a
  un caso fortuito o fuerza mayor?
• Se ha analizado si hay falta de mantenimiento?
• Se están recomendando reparaciones de calidad
  superior a las de la obra afectada? , o Se están
  recomendando soluciones de gran costo para obras
  que originalmente eran sencillas?.
• Se esta especulando sobre posibles situaciones
  futuras?
• Se han sacado conclusiones basadas en criterios
  no comprobados (p.ej. decir que es evidente que
  falta cemento)?.
• Se ha consultado a los que han intervenido en la
  obra, para mejor conocer los antecedentes?.

34
Y NO HACER PRONOSTICOSPORQUE NO SIEMPRE ES
FACIL PEVER LO QUE PASARÁ-I

• La verdad absoluta siempre es dudosa. La Ley de
  la gravedad no siempre es tan perfecta... Ni el
  perito mas preparado hubiese podido pensar en
  estas posibilidades.....

35
EL PERITO Y LA L.O.E.- I

• 1er extremo, sr.perito los defectos afectan a
  la cimentación, los soportes, las vigas, los
  muros de carga u otros elementos estructurales, y
  comprometen directamente la resistencia mecánica
  y la estabilidad del edificio?. (presuntamente
  decenal de algún agente. Siguiendo el tenor
  literal de la Ley Caso grave)
• 2º.extremo. sr.perito los defectos, en otros
  elementos constructivos o de las instalaciones,
  suponen incumplimiento de los requisitos de
  habitabilidad, del art.3.1.c) de la LOE?
  (presuntamente trienal de algún agente.)
• 3er. extremo. sr.perito los defectos se
  iniciaron después de los 3 años desde
  finalización de la obra?. (presuntamente
  prescrito)?
• 4º.extremo. sr.perito los defectos son de
  acabado o terminación, y, fueron conocidos
  durante el primer año desde la finalización de la
  construcción, o fueron reseñados en el acta de
  recepción o documento análogo como el libro de
  ordenes, correspondencia, etc...?. (presuntamente
  responde solo el constructor) ?

36
EL PERITO Y LA L.O.E.- II

• 5º extremo. sr.perito en el momento de
  denunciarse el vicio ya era conocido dos años
  antes de la denuncia?. (presuntamente prescrito)
• 6º extremo. sr.perito los defectos tienen
  relación con obras o modificaciones posteriores a
  la recepción? han sido ocasionados por caso
  fortuito, fuerza mayor, acto de tercero o por el
  propio perjudicado? se ha realizado un adecuado
  uso y mantenimiento? se han seguido las
  instrucciones de uso o mantenimiento?. (según
  respuesta presunta responsabilidad del afectado)
• 7º.extremo. sr.perito son debidos al terreno?
  son debidos al proyecto? se puede motivar una
  defectuosa dirección de obra o una defectuosa
  dirección de ejecución? son defectos de
  ejecución? son defectos de los materiales?
  hay motivos justificados que hacen imposible
  determinar el origen de los vicios?. (trienal o
  decenal,o solidaria, etc...) !ATENCIÓN! EL PERITO
  NO DEBE SEÑALAR CULPABLES
• 8º.extremo.sr perito ha habido incumplimiento
  de los requisitos básicos establecidos en el
  código técnico de la edificación, y demás
  normativa de obligado cumplimiento?. (trienal o
  decenal )

37
MI DECALOGO DEL DICTAMEN PERICIAL

• 1.-EL DICTAMEN ES MUY IMPORTANTE PARA EL
  TRIBUNAL, PERO NO ES DECISORIO. EL JUEZ LO
  ANALIZA SEGÚN LAS REGLAS DE LA SANA CRITICA
• 2.-UN DICTAMEN ES UN INFORME MAS UNA OPINIÓN,
  OBJETIVA, JUSTIFICADA, MOTIVADA, Y EXPLICADA.
• 3.-LA FUERZA PROBATORIA SE BASA EN LA BUENA
  EXPOSICIÓN, INDEPENDENCIA Y CREDIBILIDAD DEL
  PERITO
• 4.-SOLO SON ÚTILES LOS DICTÁMENES QUE EL JUEZ
  ENTIENDE
• 5.-COMPETENCIA, INDEPENDENCIA Y AUTORIDAD SON LAS
  CUALIDADES BÁSICAS DE UN BUEN PERITO.
• 6.-EL PERITO ES UNA AUXILIAR DE LA JUSTICIA Y
  DEBE SOMETERSE A LOS EXTREMOS QUE EL JUEZ HA
  ACEPTADO.
• 7.- EL PERITO HA DE SER RESPETUOSO CON LOS DEMÁS
  PERITOS CON EDUCACIÓN Y BUENAS MANERAS.
• 8.-UN DICTAMEN TIENE UN ALCANCE LIMITADO Y NO
  DEBE EXCEDERSE EN EXCESO EXTRALIMITANDO SUS
  CONTENIDOS
• 9.-UN DICTAMEN NO PUEDE BASARSE EN EL LEAL SABER
  Y ENTENDER DEL PERITO SIN MAS JUSTIFICACIÓN.
• 10.- EL PERITO SUPLE LA INSPECCIÓN OCULAR DEL
  JUEZ CON SUS DESCRIPCIONES, FOTOGRAFÍAS E
  INFORMACIÓN GRÁFICA.

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COCLUSIÓN CUANDO HAGAS DE PERITO... PIENSA EN
LOS DEMAS...IMAGINATE QUE TU ERES EL OTRO.
Y QUE DEBES HACER SI ERES... EL OTRO. LO MAS
RECOMENDABLE ES TENER UN BUEN SEGURO Y REZAR,
PARA QUE TE TOQUE UN BUEN PERITO. ES ALGO MUY
APRECIADO EN NUESTRA PROFESIÓN.

• La portada de este libro es autentica. El padre
  Agustí Borrell, existe. Es un joven y erudito,
  carmelita descalzo, que no tiene ninguna relación
  con este humilde arquitecto, excepto el nombre.
• Agradezco vuestra atención y comprensión.